獨(dú)立董事：管制革命還是裝飾革命

中國股市正在“危機(jī)變法”(代序)
第一章獨(dú)立董事的時(shí)代使命
20世紀(jì)70年代末80年代初,美國出現(xiàn)了很多對公司董事會或管理層不信任的法律訴訟案,類似的情況,在其他市場經(jīng)濟(jì)國家也有發(fā)生.如何防止內(nèi)部人控制及大股東操縱.完善董事會的職能與結(jié)構(gòu),從而重樹投資者的信心,成為全球范圍內(nèi)企業(yè)所關(guān)注和需要解決的問題.于是,人們開始考慮引入獨(dú)立董事制度以強(qiáng)化董事會的職能,確保董事會運(yùn)作
的公正和透明
第二章獨(dú)立董事的框架結(jié)構(gòu)
在當(dāng)前董事會缺乏有效監(jiān)督的情況下,監(jiān)事會與獨(dú)立董事制度的存在,正是構(gòu)成了對股東董事的雙重監(jiān)督與制約.獨(dú)立董事可以形象地說是進(jìn)入董事會中的監(jiān)事,它從董事會內(nèi)部對董事進(jìn)行監(jiān)督,而監(jiān)事會則從董事會的外部對董事會進(jìn)行監(jiān)督,獨(dú)立董事制度是董事會的第一道防線,監(jiān)事會是董事會的第二道防線,二者的作用可以相互補(bǔ)充.相得益彰
第三章獨(dú)立董事的基本職能
在世界范圍內(nèi),愈來愈多的研究報(bào)告揭示了董事會職能減弱的客觀事實(shí)：一方面,基于專業(yè)分工的發(fā)展,公司不可逆轉(zhuǎn)地朝著所有者與經(jīng)營者相分離的方向演變,所有者的缺位使得內(nèi)部人控制問題突出,另一方面,資本多數(shù)表決制度使得中小股東對參與公司的經(jīng)營管理望而止步,公司成為大股東斗法和牟利的工具.在這種狀況下,董事會往往難以滿足代表全體股東.特別是中小股東的權(quán)力,這就形成了所謂董事會失靈
第四章獨(dú)立董事的機(jī)制創(chuàng)新
獨(dú)立董事的引入并不能“必然”保證董事會就能進(jìn)行有效的運(yùn)作.正如目前上市公司的董事會和監(jiān)事會基本由第一大股東控制而難以發(fā)揮應(yīng)有的效用一樣,由于經(jīng)理人員不可能在董事長兼任總經(jīng)理的強(qiáng)有力的控制下提供正確而有價(jià)值的信息,于是我們便不能有效地對上市公司中業(yè)務(wù)短期遭遇挫折和經(jīng)營長期逐漸下滑進(jìn)行區(qū)別
第五章獨(dú)立董事的制度優(yōu)勢
獨(dú)立董事制度監(jiān)控具有“事前監(jiān)督.內(nèi)部監(jiān)督.與決策過程監(jiān)督緊密結(jié)合的”特點(diǎn),而監(jiān)事會的監(jiān)督則表現(xiàn)為“日常監(jiān)督.事后監(jiān)督.外部監(jiān)督”的特點(diǎn).因此,我們應(yīng)從獨(dú)立董事制度與監(jiān)事會制度的不同監(jiān)督功能的特點(diǎn)出發(fā),來設(shè)計(jì)獨(dú)立
董事與監(jiān)事會的職權(quán)范圍,在目標(biāo)一致的前提下,實(shí)現(xiàn)各行其職.各負(fù)其責(zé).適當(dāng)交叉.相互監(jiān)督和互相依存
第六章獨(dú)立董事的缺陷分析
引入并不擁有剩余索取權(quán)的獨(dú)立董事,要其監(jiān)督同樣是作為代理人的內(nèi)部董事(經(jīng)理層),其實(shí)是勉為其難.由于擁有控
制權(quán)的獨(dú)立董事并不擁有剩余索取權(quán)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),即權(quán)力與責(zé)任(風(fēng)險(xiǎn))的分布并不對稱,其控制權(quán)只是一種“廉價(jià)投票權(quán)”,當(dāng)然也就不可能解決股份公司內(nèi)部的各種代理問題,而只能是產(chǎn)生新的代理問題,從而引發(fā)更大的道德風(fēng)險(xiǎn)
第七章獨(dú)立董事的法律責(zé)任
公司利益既蘊(yùn)含著股東利益,也蘊(yùn)含著股東之外的其他利害關(guān)系人的利益,如消費(fèi)者利益.職工利益.債權(quán)人利益.境利益等.相應(yīng)地,公司董事會做出公司決策時(shí),既要增進(jìn)股東利益,也要考慮其他利害關(guān)系人的利益.從這一角度看,獨(dú)立董事既應(yīng)考慮到股東利益,也應(yīng)考慮到其他利害關(guān)系人的利益,這才是獨(dú)立董事對公司利益負(fù)責(zé)的全面涵義
第八章獨(dú)立董事的選聘方式
取得獨(dú)立董事任職資格的關(guān)鍵因素,一是要“獨(dú)立”——是公司局外比較成功且擁有較高地位的人士,他們珍惜自身的名譽(yù)且了解公眾的需求,二是要“懂事”——不僅應(yīng)懂得經(jīng)濟(jì)學(xué)知識和公司治理,而且應(yīng)有較長遠(yuǎn)的社會發(fā)展眼光和廣泛的代表性,能幫助公司朝著有利于贏得公眾信任和持續(xù).平穩(wěn).健康的方向發(fā)展,有能力和威望幫助公司有效防止“內(nèi)部人控制”等違法違規(guī)現(xiàn)象的發(fā)生
第九章獨(dú)立董事的演進(jìn)趨勢
美國的股市是全球股市的“晴雨表”,也是在世界上發(fā)展最為成功的市場,紐約證券交易所和納斯達(dá)克市場都全面引進(jìn)了獨(dú)立董事制度,并且在公司治理實(shí)踐中取得了比較明顯的績效,因此,進(jìn)入20世紀(jì)90年代以后,許多國家紛紛效仿,在一定程度上引發(fā)了一場公司治理中的“獨(dú)立董事革命”
第十章獨(dú)立董事的國際比較
自20世紀(jì)90年代以來,各國.各地區(qū)的有關(guān)機(jī)構(gòu)針對現(xiàn)有公司治理的問題及當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況,相繼制定了一系列有關(guān)規(guī)范本國.本地區(qū)公司治理結(jié)構(gòu)的“指引”.“準(zhǔn)則”.“規(guī)則”.“最佳做法”等等,其中,獨(dú)立董事制度作為一項(xiàng)有效的措施幾乎被上述所有機(jī)構(gòu)所采納,成為這些“規(guī)則”.“指引”中的一個(gè)重要組成部分
第十一章獨(dú)立董事的實(shí)證研究
基金作為特殊的金融實(shí)體,與一般公眾公司的治理有明顯不同,因此,基金獨(dú)立董事須處理好三對關(guān)系,一是公司治理關(guān)系,即處理與股東的關(guān)系.二是管理治理關(guān)系,即處理與證券監(jiān)管部門的關(guān)系.在基金治理結(jié)構(gòu)中的管理治理關(guān)系中,獨(dú)立董事就類似于證券監(jiān)管部門在基金中的延伸,負(fù)有一定的管理責(zé)任.三是契約治理關(guān)系,即處理與投資顧問的關(guān)系
獨(dú)立董事：公司治理結(jié)構(gòu)的創(chuàng)新與革命
——關(guān)于獨(dú)立董事制度討論綜述
后記