中國法律思想史

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第一章導(dǎo)言……………………………………………(1)
定義和范圍(1) 中國法律思想的“動”“靜”兩方
面的考察(2)研究的必要(4) 中國法律思想史上
四個時代的區(qū)分(5) 史料的種類及鑒別(11) 三
種研究法的得失比較(15)
第二章殷周萌芽時代…………………………………(18)
甲骨文法律思想資料的缺乏(18) 金文神判法的思
想及其影響(19) 尚書“德主刑輔”的思想與周易
“非訟”思想的影響(21)
第三章儒墨道法諸家對立時代………………………f31)
儒家孔子、孟子、茍子的法律思想(31) 墨子的法
律思想(37) 楊朱、列卸寇與老子、莊子、關(guān)尹子、
鶚冠子的法律思想(39) 諸家思想對立研究的必要
(51) 法家思想的時代背景(51) 法家的先驅(qū)管
子、子產(chǎn)、鄧析(51) 戰(zhàn)國末年法家所受儒墨道三
 
 
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家的影響(69) 組織法家學(xué)說成為有系統(tǒng)的學(xué)派的
慎到、尹文、韓非(70) 儒法兩家學(xué)說的綜合批評
(79) 法家思想支配先秦各國法典內(nèi)容的考證(87)
附：春秋戰(zhàn)國至秦的大勢圖表(89) 春秋戰(zhàn)國儒墨
道法四家人物的國籍表(90) 儒墨道法四家人物的
時代先后表(90)
第四章儒家獨(dú)霸時代…………………………………(93)
漢時獨(dú)尊儒家為戰(zhàn)國至秦以來盛極一時的“任刑的法
治主義”的大反動(94) 儒家思想支配下兩千多年
來法律內(nèi)容全體的根本原理實(shí)無重大的改變(95)
第一部一般法律原理的泛論………………………(97)
一、陰陽五行等天人交感及諸禁忌說……………(97)
陰陽五行為二千余年中國人的思想律(97) 董仲舒
最先以“陰陽五行”闡明法理(97) 桓寬《鹽鐵論》
所記儒生的“陰陽五行”的法律觀(98) 《禮記》
“月令篇”對一切司法行為須應(yīng)天時的具體說明(99)
明清兩代“熱審”“秋審”制度的淵源(100) 諸
史所載歷代詔敕章奏的此種思想的表現(xiàn)(102) 柳宗
元打破此種根深蒂固的迷信謬說的論文(105) 但柳
說并不生效(106) 中國歷代對帝室最為禁忌(106)
從漢至清法律上對帝室接觸的禁忌思想的表現(xiàn)
(106) 稱謂的禁忌的沿革(108) 此種禁忌不限于
中國(108) 漢代“班諱之典”與唐宋明清律對“犯
諱”科罪的規(guī)定(108) 論禁忌思想的流毒(109)
二、德主刑輔說…………………………………(110)
孔孟“德主刑輔”思想在前漢的復(fù)興(1lO) 賈誼、
 
 
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路溫舒為其代表人物(111) 桓寬《鹽鐵論》所記儒
生與法吏的辯爭(112) 法吏的學(xué)說實(shí)衍戰(zhàn)國法家的
余緒此后即成為絕響(1 14) 大小戴禮記的法律思想
(115) 劉向的獨(dú)尊德治(116) 王莽的犯罪由于經(jīng)
濟(jì)不平等的學(xué)說和政策(116) 后漢德化思想的流行
(119) 后漢末季王符、崔定、仲長統(tǒng)等的救時論
(121) 三國時的“刑”“禮”效力的比較論(124)
晉南北朝法律上儒家思想仍為得勢(129) “以經(jīng)
決獄”的經(jīng)過及其弊害(130) 隋唐儒家思想深入律
文的里面(134) 宋明清律并同(140) “德主刑
輔”說或“道德”與“法律”相混的思想的總批評
(144)
三、兵刑一體說…………………………………(146)
兵刑一體說的沿革(146) 陸紹明氏論“兵”與
“刑”的關(guān)系雖詳?shù)е╄徃綍?146) 章炳麟、
陶希圣兩氏論文的內(nèi)容(148) 但此說過于陳舊所以
兩千年以來在法律上不發(fā)生影響(148)
四、法律本質(zhì)論與司法專業(yè)化諸說……………(149)
《淮南子》論法律的獨(dú)立性與客觀性(149) 前漢時
的司法確能獨(dú)立(149) 從后漢到魏時人已感到司法
有專業(yè)化的必要(150) 晉劉頌的重法論(150)
張裴的晉律立法原理的解釋(151) 南齊到隋唐宋各
代司法專業(yè)化的進(jìn)步(152) 宋元學(xué)者對法條過繁的
議論(155) 明清兩代法律思想的大概情形(159)
總論從漢以后法理學(xué)專門研究不發(fā)達(dá)的原因(164)
第二部特殊法律問題的辯難……………………(166)
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甲、刑法方面……………………………………(166)
一、法律平等的問題……………………………(166)
法律不應(yīng)平等說在漢代的復(fù)興(166) 偽書《周官》
“八議”說在歷代法典上所發(fā)生的直接影響(166)
《禮記》“刑不上大夫”說較“八議”說的范圍擴(kuò)大
(168) 賈誼、戴德、李彪等對此說的發(fā)揮(168)
隋唐宋元明以來此說幾成為社會意識(170) 主張法
律應(yīng)該平等的歷代皆有其人，如漢王充，南朝宋王弘，
唐賈至、呂溫，宋李覯、司馬光、蘇軾，金朝的世宗，
以及清朝的雍正帝等(173) 漢蕭望之、貢禹，唐呂
溫，宋朱熹，明丘溶等又從經(jīng)濟(jì)方面鼓吹法律上的平
等(179) 但實(shí)際上均無影響(182)
二、法律公布問題………………………………(182)
中國歷史上關(guān)于公布法律的事實(shí)的記載(182) 儒家
主張法律應(yīng)守秘密的理論的根據(jù)(183) 明丘溶與清
孫頤臣痛駁法律秘密說的失當(dāng)(185)
三、親屬相容隱問題……………………………(187)
親屬相容隱說的起源(187) 漢律最先的規(guī)定(188)
漢班固晉衛(wèi)展、宋蔡廓等贊成的意見(188) 唐宋
元明清律規(guī)定的比較研究(188) 袁枚大膽懷疑的反
對意見(189)
四、訊刑存廢問題………………………………(190)
秦漢時訊刑的流行(191) 陳朝“訊刑存廢問題”的
一大論戰(zhàn)(191) 最值得注意的為漢路溫舒、后漢章
帝、陳周弘正、金世宗、清末劉坤一、張之洞等反對
的言論(193)
 
 
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五、族誅連坐問題………………………………(195)
族誅連坐乃春秋戰(zhàn)國時野蠻風(fēng)俗的遺物(195) 《鹽
鐵論》所記法吏闡發(fā)“族刑”在理論上的根據(jù)實(shí)似是
而非(195) 儒生反對“族刑”的意見(196) 因
君主為鞏固地位起見“族刑”蓋與專制政治相終始
(196)
六、復(fù)仇行為問題………………………………(199)
傳統(tǒng)的儒家思想助長復(fù)仇行為(199) 儒家所鼓吹復(fù)
仇的四大原則(200) 反對復(fù)仇行為的后漢有桓譚、
張敏和魏晉南北朝的君主(202) 唐時復(fù)仇行為尚成
司法上一大問題(204) 陳子昂、韓愈、柳宗元、張
九齡、裴耀卿、李林甫都各有贊否的意見(204) 最
近世的法典如《大清律》、學(xué)者如章炳麟仍容許復(fù)仇行
為(209) 但柳宗元、王安石等反對的意見最為顛撲
不破(210)
七、肉刑復(fù)興問題………………………………(211)
漢文帝廢止肉刑的經(jīng)過(211) 東漢時對廢止肉刑的
不滿(212) 東漢末季崔定、荀悅、仲長統(tǒng)動議復(fù)興
肉刑(213) 孔融的反對(214) 魏時四次肉刑復(fù)
興的辯論(215) 贊成派陳群、鐘繇、傅干等人的意
見(215) 反對派王惰、王朗、夏侯玄的意見(217)
晉劉頌更進(jìn)一步從理論上闡發(fā)肉刑的盡善盡美
(219) 衛(wèi)展為劉頌的共鳴者(221) 周額、桓彝、
王敦反對的理由(222) 南北朝隋唐以來無“肉刑問
題”(224) 宋神宗時復(fù)議肉刑(224) 南宋以后肉
刑復(fù)興運(yùn)動完全消滅(224) 但“黥刑”仍名廢而實(shí)
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存(226)
八、以贓定罪問題………………………………(227)
漢晉唐宋諸律以贓定罪的實(shí)例(228) 此法似公平而
實(shí)不公平(228) 宋曾布、朱熹和明末王夫之有價值
的反對意見(228)
九、赦罪當(dāng)否問題…一…………………………·(230)
儒家原來主張赦罪的范圍還小(230) ‘春秋秦漢以來
就常有不加分別的大赦(232) 前后漢反對者有匡
衡、吳漢、王符、崔寰、荀悅，三國蜀有孟光，后周
有樂運(yùn)，唐有馬植，五代晉有張?jiān)剩斡型醢彩?、歐
陽修，元有趙天麟、蘇天爵、陳天祥，明有劉基
(234) 但“非赦說”在法律的實(shí)際上競不發(fā)生影響
(244)
乙、民法方面……………………·……………··(244)
中國法典刑法部分遠(yuǎn)較民法為多(244) 中國民法思
想不發(fā)達(dá)的三大原因(244) 本書因史料缺乏的關(guān)系
只述及親族法的三大問題(245)
一、婚姻問題……………………………………(246)
儒家對婚姻的根本觀念(246) 班固對適婚年齡的兩
種解釋(247) 王符、葛洪對婚姻形式要件的主張
(248) 宋洪邁、明朱善反對“平輩近親”不得為婚
的意見(250) 同姓不婚說的起源(252) 歷代嚴(yán)
禁同姓為婚的三大理由(253) 但自戰(zhàn)國姓氏混亂雖
屬同姓未必同宗(254) 沈家本反對“同姓不得為
婚”的論文的內(nèi)容(254) 婚姻的解除在儒家思想里
似難而實(shí)易(255) “七出說”的起源(255) 明
 
目錄 7
宋濂、清俞正燮對“七出說”的攻擊(256) 明王
襪、清錢大昕對“七出說”的擁護(hù)(258) 兩派的得
失(260)
二、別籍異財問題………………………………(260)
中國大家族制度起于周代而為秦商鞅所破壞說的不確
(261) 后漢時方有累世同居制度的發(fā)生(261) 南
北朝時趨于自然的崩潰(263) 唐宋元明清律對別籍
異財所規(guī)定的刑事處分(263) 宋袁采、清李紱反對
大家族制度的言論(264)
三、親子關(guān)系問題………………………………(265)
嫡子所以有特別權(quán)利的來由(266) 居父母喪中生子
處罪的事例(266) 容許與反對兩派的意見(266)
儒家思想的矛盾(267) 袁枚論無子并非不孝
(267) 唐律無子立嗣的思想的進(jìn)步(268) 但尚限
于同姓(268) 東漢至?xí)x及五代后唐收養(yǎng)異姓為子的
風(fēng)氣盛行一時(269) 沈家本主張異姓親屬可以承繼
(269)
第五章歐美法系侵入時代…………………………(273)
歐美各國在華領(lǐng)事裁判權(quán)確立使中國法系受一大打擊
(273) “權(quán)利”“義務(wù)”等學(xué)說的輸入使國人不滿意
舊法制(273) 新企業(yè)發(fā)生舊法制不足應(yīng)付(273)
八國聯(lián)軍后劉坤一等痛陳變法救亡(273) 英日美
葡商約對改革舊法制的興奮(276) 沈家本諸氏研究
外國法律的熱心(276) 刪除凌遲、梟首、戮尸等野
蠻刑名的建議(277) 改正舊律不能保障人權(quán)的部分
(282) 促進(jìn)滿漢人民在法律上完全平等(284) 新
 
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刑律的起草及其與舊律根本不同之三要點(diǎn)(287)
“法治派”與“禮教派”之大論戰(zhàn)(288) 民國初年
“禮教派”的得勢(292)
世界大戰(zhàn)以后各國法律均改以社會為本位(301)
“權(quán)利趨于社會化”“契約趨于集合化”我國法律思想
又發(fā)生一大變化(301) 國民政府所頒布的刑民法典
實(shí)另辟一新紀(jì)元(301) 三民主義的立法與我國古代
法律思想不同與歐美的法律觀念尤異(302) 《民法
總則》債權(quán)編、物權(quán)編即其實(shí)例(303) 親屬編、繼
承編推翻幾千年來舊禮教所護(hù)持的名分、親屬關(guān)系、
宗法觀念(306) 刑法充分表現(xiàn)改善主義的精神、男
女完全平等、禮教觀念極為淡薄、民族思想很盛
(309)
全書結(jié)論………………………………………………(314)
中國法律思想牽涉的范圍很廣，內(nèi)容的義蘊(yùn)很深，問
題很復(fù)雜(314) 中國法律思想上的創(chuàng)見，各時代都
有，將來的發(fā)展可說無限(314) 中國近年變化很為
劇烈，所以不應(yīng)對新刑民法典的實(shí)施過于悲觀(316)