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推理與詮釋:民事司法技術(shù)范式研究

推理與詮釋:民事司法技術(shù)范式研究

定 價:¥28.00

作 者: 馮文生著
出版社: 法律出版社
叢編項:
標 簽: 民事其他法權(quán)

ISBN: 9787503656439 出版時間: 2005-10-12 包裝: 平裝
開本: 23cm 頁數(shù): 324 字數(shù):  

內(nèi)容簡介

  本書通過對民事司法過程中推理和解釋兩種達致理解的基本技術(shù)的分析,揭示民事司法技術(shù)從推理范式向詮釋范式的歷史演變及其意義。 首先,研究了從經(jīng)典三段論到司法三段論的建構(gòu)過程以及三段論推理在現(xiàn)代所面臨的問題。認為,經(jīng)典三段論是對人的思維經(jīng)驗的理論總結(jié)和高度形式理性化的思維建構(gòu)形式,它的功能是獲得確信而不是致知。司法三段論不是邏輯三段論的自然運用,而是法律歷史長期發(fā)展的結(jié)果。它只有在近代法律規(guī)范抽象化、體系化完成之后才得以產(chǎn)生。因此,它是一個意識形態(tài)化的歷史產(chǎn)物。然后,在此基礎上,擴展到對近代以來司法推理技術(shù)和學說整體狀況的審視和檢討。認為,近代以來在司法三段論推理主干技術(shù)之外,民事司法實踐還存在著它的一些變種:類推法、例推法以及與它相對立的歸納推理、辯證推理等形式,甚至還有根本不能被推理所容納的衡平技術(shù)。這個現(xiàn)象是由于司法實踐與意識形態(tài)的脫節(jié)造成的。司法推理本身包含著權(quán)力、價值與邏輯、形式與內(nèi)容的根本矛盾,而且它也無法協(xié)調(diào)其與解釋、衡平的關系。作為試圖克服這種矛盾的結(jié)果,推理學說最新主張法律論證,但它不能體現(xiàn)實踐理性這一民事司法技術(shù)的本質(zhì)。 法律解釋是制定法體制下發(fā)展出的一門知識和理解技術(shù)。本書討論了裁判解釋技術(shù)的演變過程。認為,在法律解釋中,裁判解釋是從學理解釋歷史分化出的司法技術(shù)。在近代以前的形式非理性和實質(zhì)非理性司法中,裁判解釋并不能正當存在,學理解釋的成果或作為法源或作為法官個人知識滲入到司法裁決中。近代司法形式理性化完成之后,裁判解釋突破邏輯推理的局限,在司法三段論“涵攝模式”之下,成為尋求裁判大前提的重要活動,但它是方法論的解釋技術(shù),并沒有獨立的地位,只是依附于司法三段論推理的輔助技術(shù)。當代法律詮釋學說所主張的“規(guī)范與事實目光交互流轉(zhuǎn)”的法律解釋模式與傳統(tǒng)司法三段論“涵攝模式”構(gòu)成了分庭抗禮之勢,并預示著從方法論的法律解釋向本體論的法律詮釋的運動。然而由于歷史的局限,這些學說在與傳統(tǒng)解釋觀的決裂與妥協(xié)、懷舊與創(chuàng)新的選擇中又表現(xiàn)出猶豫不決的矛盾心態(tài)。本書認為,當代司法技術(shù)的發(fā)展,透露出推理與詮釋所表征的兩種不同的技術(shù)范式的矛盾。在不同的范式下,推理和解釋兩種技術(shù)也表現(xiàn)出不同的關系和地位。源于西方科學主義范式之下的司法推理范式具有自身難以打開的“死結(jié)”,必將為詮釋范式所取代。詮釋范式是哲學詮釋學本體論、認識論和方法論的統(tǒng)一。本書以此為基礎,力爭在一個新的范式下對民事司法及其“技術(shù)”進行一次較為徹底的透視和構(gòu)造,并提出自己的見解,抨擊了現(xiàn)代法學及實踐中流行的方法虛無主義和保守主義觀點。主要論點是作為利益協(xié)調(diào)的中介,本體論意義上的詮釋就是民事司法過程的原型,它的技術(shù)形態(tài)是對話,而不是獨斷推理,通過對話達致對民事糾紛的妥善解決。最后,本書闡釋了民事司法技術(shù)詮釋范式在民事立法、司法改革以及民法知識形態(tài)等方面的可能意義。作為本研究關注的焦點,本書得出的重要結(jié)論之一是現(xiàn)代民法詮釋學作為一種具有實踐智慧(phroNesis)特質(zhì)的知識形態(tài),而成為民法科學和民法秩序的起點。

作者簡介

  馮文生,男,河北省石家莊人。北京大學法學博士(民商法學,2003)、法學碩士(知識產(chǎn)權(quán)法學,1999),美國天普大學(TempleUniversity,Philadelphia)法律碩士(Master 0f laws,2003),西南政法大學法學學士(經(jīng)濟法學,1991)。現(xiàn)任河北省高級人民法院研究室常務副主任/審判員(二級法官);河北大學兼職副教授,碩士研究生導師;河北政法職業(yè)學院兼職教授;河北省知識產(chǎn)權(quán)法研究會副秘書長。至2005年,已在國家、省級法學專業(yè)報刊發(fā)表學術(shù)論文1 9篇,計30余萬字。曾多次參加最高人民法院、高等院校等舉辦的論文評比和學術(shù)研究活動,其中有6篇論文分獲一、二、三等獎。參撰法學著作8部,獨立完成計百余萬字。

圖書目錄

導論:研究民事司法技術(shù)
 一、問題背景
 二、論題解析
 三、研究進路
 四、整體結(jié)構(gòu)及安排
第一章 司法三段論的歷史建構(gòu)
 第一節(jié) 經(jīng)典三段論作為形式化的思維技術(shù)
  一、三段論的本質(zhì):“必然得出”
  二、三段論的功能:“致知”,還是“獲信”?
  三、三段論功能的擴張:從推理到思維
  四、“概念的計算”
 第二節(jié) 司法三段論:意識形態(tài)化的歷史產(chǎn)物
  一、古羅馬法律決疑術(shù):司法三段論的著床期
  二、中世紀法律理論和制度的體系化:司法三段論的萌芽期
  三、“精密司法”:司法三段論成型期
 第三節(jié) 司法三段論的限度
  一、司法三段論不是連接應然與實然的惟一橋梁
  二、司法三段論不是溝通規(guī)范與事實或語言與現(xiàn)實的惟一渠道
  三、司法三段論與經(jīng)典三段論的根本差異:規(guī)范與命題
  四、司法三段論的邏輯學批判
  五、司法三段論意義的拯救
第二章 推理技術(shù)基本形態(tài)及其矛盾分析
 第一節(jié) 司法推理技術(shù)形態(tài)
  一、司法推理技術(shù)形態(tài)的流變
  二、司法推理技術(shù)形態(tài)的檢討
 第二節(jié) 司法形式推理:權(quán)力與邏輯的爭斗與協(xié)作
  一、司法過程:權(quán)力與邏輯交互作用
  二、形式推理:權(quán)力對邏輯的建構(gòu)
  三、司法形式推理的本質(zhì)
 第三節(jié) 衡平:司法推理技術(shù)的例外
  一、古典衡平:學說與實踐
  二、近代衡平:走向抽象衡平
  三、現(xiàn)代衡平:統(tǒng)一抽象衡平與具體衡平的努力
  四、衡平技術(shù)的價值:正義,抑或仁慈?
 第四節(jié) 司法辯證推理:辯證,還是推理?
  一、近現(xiàn)代辯證推理:沿著亞里士多德主義所確定的路線行進
  二、法律辯證推理:法律發(fā)現(xiàn)的另一種途徑
  三、沖擊司法技術(shù)結(jié)構(gòu):當代法律辯證推理的理論探索
第三章 裁判解釋技術(shù)的演變
 第一節(jié) 前近代裁判解釋:被遮蔽的司法知識
  一、法律解釋之緣起:學理解釋
  二、法律解釋方法:法學家的理解技術(shù)
  三、存在裁判解釋嗎?
 第二節(jié) 近代裁判解釋技術(shù)的實踐形態(tài)
  一、裁判解釋技術(shù)的興起
  二、近代裁判解釋技術(shù)的主要特征
 第三節(jié) 當代裁判解釋技術(shù)的學術(shù)發(fā)展
  一、解釋對象得到擴展
  二、主體因素介入到解釋之中
  三、解釋是一個理解的“循環(huán)結(jié)構(gòu)”
  四、解釋目標折衷說
  五、解釋的正當性保障:討論程序
  六、解釋活動的模式和性質(zhì):價值具體化與類型思維
 第四節(jié) 小結(jié):從解釋到詮釋
第四章 司法技術(shù)范式轉(zhuǎn)換:從推理到詮釋
 第一節(jié) 推理與詮釋之爭
  一、推理:邏輯學、哲學與司法含義的歧異
  二、詮釋:方法論與本體論的意義差異
  三、問題的意義:技術(shù)之爭,還是范式之爭?
 第二節(jié) 司法推理范式及其“死結(jié)”
  一、作為方法論的法律解釋與司法推理的范式同源性
  二、司法推理范式的“死結(jié)”
  三、司法推理范式的意義
 第三節(jié) 司法詮釋范式的哲學根基
  一、現(xiàn)代人的生存情境:思維與技術(shù)
  二、人與世界:理解一詮釋的本體意義
  三、哲學詮釋學的理解圖式
  四、本體論與方法論的統(tǒng)一:理解一詮釋一應用
第五章 民事司法技術(shù)詮釋范式的構(gòu)建
 第一節(jié) 哲學詮釋學視界中的民事司法
  一、民事實體制定法:規(guī)范與文本
  二、民事法官角色的定位:生活共同體與當事人之間的信使
  三、民事訴訟程序的實質(zhì):恢復對話的形式保障
 第二節(jié) 民事司法技術(shù)的詮釋構(gòu)造
  一、“前見”:當事人與法官的不同視角
  二、“視域融合”:法官獨斷論之克服
  三、“效果歷史”:規(guī)范與事實的意義探索
  四、“詮釋學循環(huán)”:“活法”何以可能?
  五、民事司法技術(shù),抑或藝術(shù)?
 第三節(jié) 詮釋范式下的法律解釋方法
  一、法律解釋方法的教義學意義
  二、裁判解釋的效力:法官造法嗎?
  三、裁判解釋的確定性:解釋與詮釋能夠共存嗎?
 第四節(jié) 詮釋范式下的司法推理技術(shù)
  一、邏輯推理作為前理解結(jié)構(gòu):貫通過去與未來
  一、司法推理技術(shù)形態(tài)的流變
  二、司法推理技術(shù)形態(tài)的檢討
 第二節(jié) 司法形式推理:權(quán)力與邏輯的爭斗與協(xié)作
  一、司法過程:權(quán)力與邏輯交互作用
  二、形式推理:權(quán)力對邏輯的建構(gòu)
  三、司法形式推理的本質(zhì)
 第三節(jié) 衡平:司法推理技術(shù)的例外
  一、古典衡平:學說與實踐
  二、近代衡平:走向抽象衡平
  三、現(xiàn)代衡平:統(tǒng)一抽象衡平與具體衡平的努力
  四、衡平技術(shù)的價值:正義,抑或仁慈?
 第四節(jié) 司法辯證推理:辯證,還是推理?
  一、近現(xiàn)代辯證推理:沿著亞里士多德主義所確定的路線行進
  二、法律辯證推理:法律發(fā)現(xiàn)的另一種途徑
  三、沖擊司法技術(shù)結(jié)構(gòu):當代法律辯證推理的理論探索
第三章 裁判解釋技術(shù)的演變
 第一節(jié) 前近代裁判解釋:被遮蔽的司法知識
  一、法律解釋之緣起:學理解釋
  二、法律解釋方法:法學家的理解技術(shù)
  三、存在裁判解釋嗎?
 第二節(jié) 近代裁判解釋技術(shù)的實踐形態(tài)
  一、裁判解釋技術(shù)的興起
  二、近代裁判解釋技術(shù)的主要特征
 第三節(jié) 當代裁判解釋技術(shù)的學術(shù)發(fā)展
  一、解釋對象得到擴展
  二、主體因素介入到解釋之中
  三、解釋是一個理解的“循環(huán)結(jié)構(gòu)”
  四、解釋目標折衷說
  五、解釋的正當性保障:討論程序
  六、解釋活動的模式和性質(zhì):價值具體化與類型思維
 第四節(jié) 小結(jié):從解釋到詮釋
第四章 司法技術(shù)范式轉(zhuǎn)換:從推理到詮釋
 第一節(jié) 推理與詮釋之爭
  一、推理:邏輯學、哲學與司法含義的歧異
  二、詮釋:方法論與本體論的意義差異
  三、問題的意義:技術(shù)之爭,還是范式之爭?
 第二節(jié) 司法推理范式及其“死結(jié)”
  一、作為方法論的法律解釋與司法推理的范式同源性
  二、司法推理范式的“死結(jié)”
  三、司法推理范式的意義
 第三節(jié) 司法詮釋范式的哲學根基
  一、現(xiàn)代人的生存情境:思維與技術(shù)
  二、人與世界:理解一詮釋的本體意義
  三、哲學詮釋學的理解圖式
  四、本體論與方法論的統(tǒng)一:理解一詮釋一應用
第五章 民事司法技術(shù)詮釋范式的構(gòu)建
 第一節(jié) 哲學詮釋學視界中的民事司法
  一、民事實體制定法:規(guī)范與文本
  二、民事法官角色的定位:生活共同體與當事人之間的信使
  三、民事訴訟程序的實質(zhì):恢復對話的形式保障
 第二節(jié) 民事司法技術(shù)的詮釋構(gòu)造
  一、“前見”:當事人與法官的不同視角
  二、“視域融合”:法官獨斷論之克服
  三、“效果歷史”:規(guī)范與事實的意義探索
  四、“詮釋學循環(huán)”:“活法”何以可能?
  五、民事司法技術(shù),抑或藝術(shù)?
 第三節(jié) 詮釋范式下的法律解釋方法
  一、法律解釋方法的教義學意義
  二、裁判解釋的效力:法官造法嗎?
  三、裁判解釋的確定性:解釋與詮釋能夠共存嗎?
 第四節(jié) 詮釋范式下的司法推理技術(shù)
  一、邏輯推理作為前理解結(jié)構(gòu):貫通過去與未來
  二、理解理性交往何以可能:表達與獲信
結(jié)語:民事司法技術(shù)詮釋范式的意義
 一、民事立法:以開放的姿態(tài)追求邏輯性
 二、民事司法:展現(xiàn)深化改革的內(nèi)在場景
 三、民法科學和規(guī)范秩序建構(gòu)的起點:現(xiàn)代民法詮釋學
引證及參考文獻
 一、書籍
 二、論文
索引
后記

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