期貨犯罪與防范論

　　期貨犯罪也可以稱為期貨交易犯罪，它們均是產(chǎn)生于期貨市場。由于期貨（包括期權、遠期合同、利率或現(xiàn)匯調期）是現(xiàn)貨、證券或金融產(chǎn)品的衍生產(chǎn)品，其市場價值或交易范圍均產(chǎn)生于這些基本的、潛在的證券或可變商品，期貨交易犯罪也稱之為衍生工具犯罪。期貨犯罪與白領犯罪一樣，也是職業(yè)犯罪，并且是專業(yè)犯罪。由于期貨犯罪大部分涉及經(jīng)濟利益，因此它也是經(jīng)濟犯罪。期貨犯罪必然涉及融資和金融衍生交易，所以它也被稱為金融犯罪。多數(shù)人認為，期貨市場的功能主要在于發(fā)現(xiàn)價格機制和為套期保值商提供規(guī)避價格風險。這種定義在期貨市場，的確流行了很長時間并在將來的期貨市場還會存在。但是，筆者認為，（1）期貨市場也為投機商或擅長博采者提供了一個場內交易的機會，而這種場內交易使得投機者的行為趨向合法化和規(guī)范化；（2）期貨市場將促進國民經(jīng)濟的發(fā)展，即起到了添加劑的作用，對經(jīng)濟有推動和調節(jié)資金流向的作用；（3）期貨市場給金融市場（例如調期）帶來了附加值，從而推動金融人才和金融品種的素質的提高；（4）柜臺（0TC）交易、調期（Swap）交易是金融商品的附屬品或衍生工具，它們可以給國際金融市場帶來新的品種；（5）由于柜臺交易或調期交易的個別裁體條款具有一定的賭博性，在某種程度上會形成一股向心力及引致離岸銀行上岸招攬客戶；（6）當然有人會認為期貨交易亦會引致過度投機、泡沫經(jīng)濟，但筆者認為，它的大部分負作用可以用具體的管理規(guī)范予以調整和回避，因此，期貨市場也給投機人或投資者帶來交易市場，也給市場帶來繁榮。期貨交易少不了投資人或投機人利用資金進行投機，在這期間，難免存在過度交易或象征性壟斷。但是我們不可以隨意將其認定為犯罪或違法。因為這不僅需要我們重新界定罪與非罪的問題，而且需要我們調整理念，即合理的投機或合理的壟斷也能促進市場的發(fā)展，只要我們的法律能夠合理調整這些行為或引導這些行為。期貨教交易也少不了內幕交易，但在商品期貨市場尚不很發(fā)達的地方，將內幕交易人員擴大到公司范圍似乎沒有必要，而最理想的是將內幕人員確定在期貨管理委員會或交易所、期貨協(xié)會。期貨欺詐必須是故意行為，它必須被限定在行業(yè)范圍內或交易范圍內，否則不能被定做為期貨欺詐。入世后，中國已面臨新的挑戰(zhàn)，其中包括對外開放期貨市場。雖然期貨市場的開放必須以貨幣市場的開放為前提，但期貨市場的開放必然會對國內企業(yè)或市場有極大的沖擊。這種沖擊可能是多方面的，例如，國外的期貨犯罪已經(jīng)非常發(fā)達，這也意味著國外的識別犯罪能力也同步前進。而我國市場的犯罪或管理手段僅停留在原始犯罪階段，一旦國外投資者或投機者作出犯罪行為，我們的司法機關尚沒有能力作出判斷，我們的法律也無法懲罰這些犯罪。再如，我們的市場尚處于商品期貨市場，這種商品也僅局限于10幾個品種，而國外不僅在商品數(shù)額上遠超出我國市場，而且在金融產(chǎn)品開發(fā)方面，也已經(jīng)形成規(guī)模。假如我們對外開放或開放新的品種或金融產(chǎn)品，我們的交易人員的水平遠落后于外國交易員。又如，盡管我們擁有大量的先進交易監(jiān)督工具或設備，但我們欠缺先進的監(jiān)管理念和立法技術，這也就使得我們的監(jiān)管手段總是落后于他國管理成效。期貨犯罪涉及問題極其廣泛，目前，有關的專題研究還比較初淺。為此，作者從探析期貨市場的性質、期貨市場的地位、期貨交易的性質、期貨交易法律關系等為起點，分析期貨市場及交易中容易出現(xiàn)的法律問題和有關的爭議或糾紛，探索期貨違法違規(guī)主要現(xiàn)象和樣態(tài)，以及這些行為的危害性及危害程度，并結合國（境）內外司法實踐和市場實踐，專就有關這方面的立法形式、立法背景、司法解釋或詮釋進行了全面的介紹和比較，在此基礎上專就期貨犯罪的界限作出廣泛的論述或解釋。為使讀者容易地理解某些期貨犯罪認識，作者還專門例舉和研討了個別期犯罪案例。期貨犯罪最終將引致相應的法律后果或法律責任，就此，作者還專題介紹和開發(fā)立法例在這方面的新舉措或比較適合于期貨市場的救濟方法。最后，為防范期貨犯罪，作者還專門介紹和論述了國外的財務監(jiān)管力度和立法例，還專門就防范和減少期貨犯罪發(fā)表了自己的建議或觀點。本書共分十二章，第一章至第十一章由張國炎撰寫，第十二章由張建撰寫。本書的出版受到上海社會科學院法學所的領導關注并得到他們的大力支持，為此，我們表示十分感謝。

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