哈佛法律評論（侵權(quán)法學精粹）

　　《哈佛法律評論．侵權(quán)法學卷》為著名《哈佛法律評論》侵權(quán)法學百年論文集粹。美國侵權(quán)法為美國普通法中最龐大精深的部門，其論文也汗牛充棟，僅刊于《哈佛法律評論》的已屬精品，要在精品之中再擇佳篇更為掛一漏萬之舉，但也實是不得不為之舉。侵權(quán)法為我國立法后覺的環(huán)節(jié)，對隱私權(quán)的保護現(xiàn)在還不得不借名譽權(quán)的殼，因此，遠赴他山以求攻玉之石也就無可厚非了。本精選集目的有二：其一，我們要把注意力從英美侵權(quán)法的規(guī)則層面轉(zhuǎn)移到侵權(quán)法的理論層面。國內(nèi)研究英美侵權(quán)法，尚屬起步，研究的水平基本上停留在規(guī)則的介紹和教材的引進上。從理論研究的角度上看，僅僅做到這一點是不夠的。要進行理論的研究，就需要超越侵權(quán)法的具體制度，做一些侵權(quán)法的理論探討。法律制度與法律學說的互動，是12世紀以來西方法律傳統(tǒng)的一個特點。如果說，法官的實踐體現(xiàn)在判例之中，從法官的判例之中，我們可以發(fā)現(xiàn)法律的規(guī)則、原則、標準和公共政策，那么這些法律規(guī)則和原則中所體現(xiàn)的法律精神則存在于法學家的大腦之中，法學家的智力成果既可以表現(xiàn)為法律的教材，也可以表現(xiàn)為法律的專著。從當今時髦的觀點來說，法學家，尤其是美國的法學家的智力成果則更多地表現(xiàn)為法律期刊中的法律論文。這也就意味著，通過《哈佛法律評論》中的侵權(quán)行為法的學術(shù)論文，我們要找到英美侵權(quán)行為法的理論成果。其二，以一個著名的法律期刊的視角，我們?nèi)ふ颐绹謾?quán)法理論的變遷。哈佛法學院和它的法律評論，不能夠說是最佳的，但是至少可以說是一流的。在這個刊物上發(fā)表的論文，不少都成為法學史上的經(jīng)典。去年，我社曾經(jīng)影印出版過一本《Foundations of tort law》。在那《哈佛法律評論：侵權(quán)法學精粹》中，編者選擇了60年代到90年代具有代表性的侵權(quán)法論文和法學著作中精彩的片段，從中我們看到美國侵權(quán)法理論在這30年里理論的概貌。那《哈佛法律評論：侵權(quán)法學精粹》從橫斷面上展現(xiàn)了比較全面的景象，這本《哈佛法律評論．侵權(quán)法學卷》則是縱向的。我們所選擇的最早論文，發(fā)表于1890年，最新的論文則發(fā)表于1998年。哈佛法律評論上的文章雖不能夠包含侵權(quán)法所有的論文，但是它至少是一面鏡子。通過這面鏡子，我們可以感受到美國侵權(quán)法學這100年來的理論發(fā)展。第一篇論文是塞繆爾．沃倫和路易斯·布蘭代斯（Samuel D. Warren & Louis D. Brandeis）合寫的《論隱私權(quán)》（The Right to Privacy）。選這一篇作為《哈佛法律評論：侵權(quán)法學精粹》的開篇，原因有二：其一，布蘭代斯本人就是《哈佛法律評論》的創(chuàng)始人之一；其二，《論隱私權(quán)》一文，在美國法中創(chuàng)設(shè)了一種新的權(quán)利，即基于人格的隱私權(quán)。直到今天，侵權(quán)法學者論及隱私權(quán)的時候，都要追溯到這篇論文。第二篇論文是沃倫．西維（Warren A. Seavey）于1942年發(fā)表的《侵權(quán)法的原則》（Principles of Torts）。在這篇論文中，作者想從理論的角度勾勒出侵權(quán)法的理論體系。作者稱，即使是在霍姆斯時代，侵權(quán)法學都還沒有被法學院視為一門獨立的學科。作者以“侵權(quán)法的原則”為題，似乎是想從理論的角度建立起侵權(quán)法理論的體系。第三篇是羅伯特． 基頓（Robert E. Keeton）的《侵權(quán)法中的創(chuàng)造性延續(xù)》（Creative Continuity in the Law of Torts ），此文發(fā)表于1962年。法律必須穩(wěn)定，但又不能靜止不變，在侵權(quán)法領(lǐng)域中，法律變革表現(xiàn)在：取消有關(guān)的法律豁免權(quán)（政府的，慈善機構(gòu)的和家庭內(nèi)部的）。基頓教授的結(jié)論是：具有創(chuàng)造性的案件作為進行司法改革適宜的道路是明智的。第四篇基頓教授接著分析《過錯：主觀抑或客觀》（Negligence： Subjective or Objective？ ） ，值得喜歡古典哲學“主觀”與“客觀”兩分法的讀者一讀。……接下去還有理查德．A. 愛潑斯坦教授（Richard A. Epstein）、A. 米切爾．波林斯基教授（A. Mitchell Polinsky）、史蒂文．謝威爾教授（Steven Shavell）等著名學者的精彩論文，內(nèi)容涉及美國侵權(quán)法各個主要論題，假設(shè)大膽、論證綿密，在此恕不一一。有志趣者可以買書一讀為快。

　　徐愛國，生于1965年，湖北人。現(xiàn)任教于北京大學法學院，副教授。1994-1998年北京大學法學院法學博士，1987-1990年中國人民大學法學院法學碩士，1983-1987年武漢大學法學院法學學士。1996-1997年赴德國柏林自由大學交流，2000年訪問日本東京大學等四所大學法學部。研究領(lǐng)域涉及法律史學、法理學、英美侵權(quán)法學。主要著作包括：獨豬《英美侵權(quán)行為法》、《分析實證主義法學》、《破解法學之謎》、《英美侵權(quán)行為法學》，主編《西方法律思想史》、《世界十大著名法學家評傳》，合著《現(xiàn)代西方法學流派》、《西方法律思想史》等。