德國民事訴訟法學文萃

　　這本翻譯成中文的論文集反映了德國訴訟法學從20世紀60年代中期到目前的發(fā)展。這些文章代表性地體現(xiàn)了民事訴訟法系統(tǒng)的、學術(shù)理論上的滲透——世界上幾乎沒有哪個國家像德國這樣促進了這種發(fā)展。在這一過程中值得注意的是人們關(guān)注重心的轉(zhuǎn)移：截止20世紀80年代學術(shù)文獻主要是探討德國民事訴訟法同其他法律之間的關(guān)系，尤其是同憲法之間的關(guān)系，而在20世紀的最后20年里——尤其是受歐洲法律一體化的影響——人們則更多地關(guān)注國家間規(guī)范對內(nèi)國訴訟法的影響。感興趣的讀者將會發(fā)現(xiàn)，在這本文集的7個主題、22篇論文中清楚地勾畫出了德國的學術(shù)界是站在何種立場上來觀察德國訴訟法的核心問題的。有些作品在今天已經(jīng)成了經(jīng)典作品，另一些在過去曾經(jīng)對立法產(chǎn)生過重要的影響，還有一些則清楚地向我們復述了特定的訴訟法領(lǐng)域的發(fā)展狀況。在論文的選擇過程中難免受主觀偏好的影響，但是決定性的因素終歸是確信每篇文章都屬于優(yōu)秀的學術(shù)作品。在《德國民事訴訟法》于1897年10月1日生效之后，訴訟關(guān)系問題在很長一段時間里一直是從事民事訴訟法研究的學者的話題。盡管訴訟法的締造者創(chuàng)設(shè)了一部適用當事人主義原則的法律，但是隨著時間的發(fā)展越來越多的人開始批評這種自由主義的苗頭。在20世紀上半葉就已經(jīng)引入了當事人訴訟促進義務，在此之后人們更加宣揚強化法官的角色，以便平衡當事人之間的社會差異。實體法與訴訟法的關(guān)系以及民事訴訟目的問題也成了有關(guān)訴訟的長期的主題。1949年《德國基本法》的頒布對訴訟法的發(fā)展影響甚大。尤其是憲法上確定的法定聽審權(quán)導致了對民事訴訟法進行大量的修訂。最新的修訂涉及引入所謂的聽審責問——一種在侵犯法定聽審權(quán)的情況下的審級內(nèi)部法律救濟。其作用主要在于減輕聯(lián)邦憲法法院的負擔，因為在過去由于侵犯法定聽審權(quán)這種基本權(quán)利而向聯(lián)邦憲法法院提起的憲法抗告數(shù)量很大。在審判程序領(lǐng)域內(nèi)，人們討論的問題主要集中在訴訟標的、證據(jù)以及當事人的闡明義務上。在最后這個問題領(lǐng)域內(nèi)，人們的意見分歧很大，從以英美法為依據(jù)而贊成無證明責任的當事人承擔協(xié)助義務和闡明義務到堅決否定當事人有義務必須協(xié)助對方當事人去贏得訴訟。在此期間，立法和判例不再完全拒絕闡明義務。對于理解民事訴訟制度具有核心意義的是法官同當事人之間的關(guān)系。自由主義的民事訴訟法最初主要是讓當事人來推動訴訟的進展，然而隨著時間的發(fā)展，法官的地位則日益增強。形象一點兒來說，訴訟從當事人在作為中立的裁判者的法官的領(lǐng)導下進行的權(quán)利斗爭轉(zhuǎn)變成了所有的訴訟參與人共同努力來和好一致地解決爭議。但是如果將其首要任務是解決沖突的法官定義為“社會的工程師”則走得太遠了。民事訴訟依然是對立的程序，在所有的和解努力失敗后最終要作出一個法律上具有拘束力的判決。近幾年來，上訴手段改革問題成了學術(shù)界和實踐關(guān)注的重點?？卦V審最初被塑造成了第二個事實審級，而上告審則被塑造成了法律監(jiān)督審。2002年生效的《民事訴訟法改革法》則突出了審級之間的職能差異?？卦V現(xiàn)在更多地扮演法律監(jiān)督審的角色；而上告則承擔了較以前更多的法律統(tǒng)一任務。應當盡可能在一審中對各種訴訟作出終局性的判決，以便維持低廉的訴訟費用，讓一審法院的裁判能夠更多地約束上級法院的工作。最后要提一下有關(guān)德國民事訴訟歐洲化的兩篇較新的論文。歐盟內(nèi)部的持續(xù)的法律一體化是以下面這一觀點為基礎(chǔ)的：各個成員國內(nèi)的訴訟法之間差異阻礙了跨境商業(yè)往來，因為它增加了交易成本。內(nèi)國的民事訴訟法律規(guī)范將在中長期內(nèi)喪失意義，以便實現(xiàn)歐洲范圍內(nèi)的統(tǒng)一規(guī)范，這在國際管轄和判決承認的領(lǐng)域內(nèi)已經(jīng)變成了現(xiàn)實。這本文集對于處于變革時代的法律將會有所裨益，它向人們展示了不同的選擇道路，并且有助于避免誤入歧途。但是這些文章首先是向我們提供了高度發(fā)達的訴訟法學文化的概貌。也許讀者由此會對學術(shù)界在法律發(fā)展中所扮演的角色形成自己的觀念。米夏埃爾·施蒂爾納博士

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