國有企業(yè)治理法律問題研究

　　本書的基本命題是：在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的背景下，中國國有企業(yè)治理法律問題的核心是國家出資人利益的保護，解決問題的根本途徑，是以解決內(nèi)部人控制問題為核心，全方位地建立對企業(yè)經(jīng)營管理層的約束制度。具體而言，是在多邊治理模式下，以改革和完善企業(yè)國有資產(chǎn)出資人制度、建立和完善國有企業(yè)高級管理人員的約束和激勵制度為重點，同時調(diào)動利益相關者參與治理的積極性，引入銀行債權人和職工對國有企業(yè)高級管理人員的監(jiān)督。圍繞基本命題的論證，本書分以下五篇展開：第一篇。國有企業(yè)治理的法律框架。首先，除布局的適當調(diào)整外，國有企業(yè)在中國存在的意義無須爭論，因此國有企業(yè)的效益問題及資產(chǎn)流失問題不可能通過一部分國有企業(yè)的退出得到解決。其次，作為最終屬于全體人民的國有資產(chǎn)，其運營過程中產(chǎn)生的特殊產(chǎn)權關系決定了，國有企業(yè)效益的、提高在很大程度上依賴于國有企業(yè)高級管理人員的工作狀況。因此從狹義的角度看，“代理”問題的特殊性仍然是國有企業(yè)諸問題產(chǎn)生的根源。在這個意義上，目前國有企業(yè)的效益問題以及國有資產(chǎn)流失的問題都是國有企業(yè)治理問題的表現(xiàn)。換言之，無論是國有企業(yè)的效益問題還是國有資產(chǎn)流失的問題，都與國家出資人對企業(yè)失去控制有關。再次，盡管與公司治理具有密切聯(lián)系，但國有企業(yè)治理與公司治理具有區(qū)別。國有企業(yè)治理的特殊范疇為：國有資產(chǎn)管理體制改革背景下的國有出資人制度、特殊銀企關系下的銀行參與治理、企業(yè)高級管理人員的嚴格監(jiān)管等。上述三點決定了，在法律層面上，解決國有企業(yè)治理問題的途徑與一般公司治理不同：國有企業(yè)治理法律框架的基礎，一是國有出資人制度的進一步改革和完善，二是國有企業(yè)高級管理人員的約束與激勵機制的建立。與此同時，考慮到企業(yè)國有資產(chǎn)出資人具有法律擬制的特性，為加強對國有企業(yè)高級管理人員監(jiān)督的力度，應當采用多邊治理模式，調(diào)動職工和銀行債權人參與治理的積極性。第二篇，企業(yè)國有資產(chǎn)出資人制度及其完善。首先，所有權主體的特殊性決定了企業(yè)國有資產(chǎn)的有效運營必須依賴一個完善的國有資產(chǎn)出資人制度體系。這一制度的核心是國有資產(chǎn)出資人的權利與企業(yè)經(jīng)營自主權或自治權之間的相互獨立和制約關系。因此，企業(yè)國有資產(chǎn)出資入制度是國家作為所有權人對國有資產(chǎn)經(jīng)營管理進行控制的重要手段，是解決國家與國有企業(yè)經(jīng)營管理層之間的利益沖突、防止企業(yè)國有資產(chǎn)流失、推進國有企業(yè)產(chǎn)權改革的重要保障。其次，筆者認為，就目前中國的情況而言，企業(yè)國有資產(chǎn)出資入制度的完善是國有出資人（國有股東）參與國有企業(yè)治理的關鍵，國有出資人制度完善的關鍵又在于實現(xiàn)其對企業(yè)國有資產(chǎn)的有效監(jiān)管。而所有這些，都必須建立在對國有資產(chǎn)監(jiān)管機構科學定位，并對其權利、義務、責任進行具體規(guī)定的基礎之上。具體而言，針對目前國有企業(yè)普遍存在的經(jīng)營管理者控制問題，必須以國有資產(chǎn)出資人監(jiān)管權的強化為核心，完善現(xiàn)行法律制度，實現(xiàn)對企業(yè)國有資產(chǎn)的有效監(jiān)管。對處于改革攻堅階段的國有企業(yè)來說，對企業(yè)國有資產(chǎn)的有效監(jiān)管應當包括兩個方面：一是常規(guī)性監(jiān)管的完善，一是特殊性監(jiān)管的強化。前者是對企業(yè)經(jīng)營常態(tài)下國有資產(chǎn)的監(jiān)管，后者是指對企業(yè)產(chǎn)權改革情況下國有資產(chǎn)的監(jiān)管。由于目前我國國有經(jīng)濟進入了布局和結構調(diào)整階段，因此后一類監(jiān)管對實現(xiàn)國有資產(chǎn)的有效監(jiān)管具有更加重要的意義，在某種程度上，此類監(jiān)管的效果決定著改革的進程。第三篇。職工參與國有企業(yè)治理的法律制度及其完善。首先，在我國，由于社會制度及經(jīng)濟體制的差異，作為企業(yè)主人的職工，其利益一直由國家來代表，因此在原有企業(yè)制度中，職工參與制度并不發(fā)達。雖然目前經(jīng)濟已經(jīng)處于轉(zhuǎn)型時期，但由于法律地位的差異，即使在多邊治理框架中，職工治理在整個公司治理中作用的力度仍然不大。但在目前中國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型背景下，中國國有企業(yè)的職工所承受的更大的人力資本風險決定了他們參與公司型國有企業(yè)治理的必要性和迫切性，出于對人力資本的投資運作和投資回報的保護以及回避風險帶來的監(jiān)控動力，職工具有參與公司型國有企業(yè)治理的內(nèi)在動力。其次，結合中國目前的情況，在實行職工等利益相關者參與的“共同治理”機制下，大力推行職工董事及職工監(jiān)事制度是職工參與治理途徑的有效選擇。再次，現(xiàn)有一些法律、法規(guī)的規(guī)定雖然在一定程度上為職工參與公司型國有企業(yè)治理提供了法律保障，但這些規(guī)定由于未能明確規(guī)定職工作為治理主體的法律地位，加之過于簡單、可操作性差，難以真正發(fā)揮職工在公司型國有企業(yè)治理中的作用，有待于進一步的修改和完善，為職工有效參與公司型國有企業(yè)治理，實現(xiàn)真正的“共同治理”機制掃除法律障礙。第四篇，銀行參與公司內(nèi)部監(jiān)督的法律問題研究。在轉(zhuǎn)型經(jīng)濟的背景下，中國特殊的銀企關系決定了銀行在國有企業(yè)治理中的重要地位，因此有必要通過立法強化銀行在國有企業(yè)治理中的作用。筆者提出：以立法賦予銀行享有公司內(nèi)部監(jiān)督權是銀行參與國有企業(yè)治理的有效途徑。基本思路是：首先，在轉(zhuǎn)型經(jīng)濟背景下，我國公司特殊的融資結構所形成的特殊銀企關系、國有企業(yè)股權監(jiān)督虛置、外部控制權市場監(jiān)督失靈、經(jīng)理人市場未形成等無法在短期內(nèi)解決的現(xiàn)實問題，決定了通過制度變革，允許銀行通過行使公司內(nèi)部監(jiān)督權參加國有企業(yè)治理，是符合中國國情的現(xiàn)實選擇。銀行參與公司內(nèi)部監(jiān)督不僅有利于公司內(nèi)部監(jiān)督機制的完善，約束管理者的機會主義行為，提高國有獨資公司和國有控股公司的公司治理效率，而且還有利于在我國目前情況下，保護銀行和其他債權人的利益，防范金融風險。其次，筆者認為，目前經(jīng)濟學界及法學界對公司債權人參與公司治理的研究所形成的基本理論，在一般意義上論證了我國銀行進入公司內(nèi)部監(jiān)督機構、參與公司治理在制度改革方面的合理性和正當性。再次，從具體制度設計的角度，銀行參與國有企業(yè)公司治理的形式是行使監(jiān)督權；參與途徑是通過談判派人進入監(jiān)事會擔任監(jiān)事；與職工監(jiān)事的監(jiān)督權一樣，銀行監(jiān)事的權力也將來源于《公司法》上的直接規(guī)定；銀行參與國有企業(yè)公司治理在理論上是扎實的，也是符合我國目前實際情況的；與此相對應的法律制度框架應在《公司法》中以賦權性規(guī)范設立，同時需要加強監(jiān)事的權力。第五篇，國有企業(yè)高級管理人員約束與激勵制度的完善。首先，國有企業(yè)與一般商事企業(yè)在委托代理關系上具有迥然不同的特性，這將直接影響到國有企業(yè)高管激勵約束機制的構建和有效運作，進而要求我們從一個新的視角去理解和運用代理理論，即現(xiàn)階段中國國有企業(yè)高管激勵與約束問題的解決必須以對國有企業(yè)特性分析為基礎。其次，從法律層面對國有企業(yè)高管激勵與約束問題進行探討，這一特殊角度限定了我們解決約束問題的切入點是主體權利、義務、責任的統(tǒng)一，并以此為基點建立委托人與企業(yè)高管之間的權利義務關系，最終將國有資產(chǎn)的經(jīng)營責任落實到具體的人。再次，在國有企業(yè)高級管理人員權利、義務、責任統(tǒng)一的基礎上，在約束到位的前提下，探索和尋找以市場經(jīng)濟為背景的現(xiàn)代企業(yè)制度下的激勵手段，扭轉(zhuǎn)目前國有企業(yè)高級管理人員激勵錯位的現(xiàn)狀。根據(jù)以上思路，筆者提出，充分利用現(xiàn)有法律資源、結合中國國有企業(yè)的特殊性、構建國有企業(yè)高管對國家的信托責任制度，是建立國有企業(yè)高級管理人員約束與激勵機制的關鍵，而以股權激勵的方式建立新的國有企業(yè)高管產(chǎn)權激勵制度是這一機制的重要環(huán)節(jié)。為此，必須對現(xiàn)行的相關法律制度進行改革。

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