軟法亦法：公共治理呼喚軟法之治

定　價：￥68.00

作　者：	羅豪才，宋功德著
出版社：	法律出版社
叢編項：
標(biāo)　簽：	行政法

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ISBN：	9787503699665	出版時間：	2009-11-01	包裝：	平裝
開本：	16開	頁數(shù)：	534	字?jǐn)?shù)：

內(nèi)容簡介

　　盡管軟法久已存在、且普遍存在，在軟法規(guī)范的“汪洋大?！敝杏卜ㄒ?guī)范只是幾座“孤島”而已，但軟法研究至今仍是一個易起爭議的話題。自奧斯丁以來，雖然不時有一些“不安分”的學(xué)者試圖走出分析法學(xué)的“圍城”，但更多的人選擇沿襲經(jīng)典法學(xué)傳統(tǒng)并習(xí)慣于生活其中，不愿去動搖那一百五十年的歷史。《軟法亦法：公共治理呼喚軟法之治》試圖通過將傳統(tǒng)“法”定義修正為“體現(xiàn)公共意志的、由國家制定或認(rèn)可、依靠公共強制或自律機制保證實施的規(guī)范體系”，主張軟法亦法，據(jù)此緩解硬法的學(xué)術(shù)傳統(tǒng)與混合法現(xiàn)實二者之間的緊張關(guān)系。我們強調(diào)軟法之治不可或缺，不能被曲解為硬法之治不再重要。法治化需要的是軟硬并舉、“一元多樣的混合法”。這固然不再純粹，但更加理性。

作者簡介

　　羅豪才，1934年生，北京大學(xué)法學(xué)教授，博士生導(dǎo)師，中國人權(quán)研究會會長。曾任全國政協(xié)副主席、最高人民法院副院長、北京大學(xué)副校長、中國法學(xué)會副會長、中國法學(xué)會行政法學(xué)研究會會長等職。羅豪才是新中國行政法學(xué)的開創(chuàng)者之一。十多年前倡導(dǎo)的行政法平衡論和近幾年倡導(dǎo)的軟法研究，均在法學(xué)界引起較大反響。主編了中國第一本行政法學(xué)統(tǒng)編教材《行政法學(xué)》（1989）、《行政法論叢》（第1-10卷）、《行政法的平衡理論》（第1～3輯）、《現(xiàn)代行政法制的發(fā)展趨勢》（2004）、《軟法與公共治理》（2006）、《軟法與協(xié)商民主》（2007）等，出版了《資本主義國家憲法與政治制度》（合著，1983），《中國現(xiàn)代行政法論文集》（俄文版，2009）等重要學(xué)術(shù)著作。研究成果曾獎首屆中國法學(xué)優(yōu)秀成果獎?wù)撐念愐坏泉劇Ｋ喂Φ拢?971年生，國家行政學(xué)院法學(xué)部教授，北京大學(xué)法學(xué)博士，北大軟法研究中心執(zhí)行主任，中南大學(xué)兼職教授，中國行為法學(xué)會常務(wù)理事。研究領(lǐng)域主要包括統(tǒng)一公法學(xué)、行政法基礎(chǔ)理論、軟法與公共治理、WTO、行政法的經(jīng)濟學(xué)分析等。主持近10項國家和省部級課題，已出版《行政法哲學(xué)》（2000）、《行政法的均衡之約》（2004）、《建設(shè)法治政府的理論基礎(chǔ)與制度安排》（2008）等專著13部，譯著1部（《貪婪、混沌與治理一～利用公共選擇改良公法》，商務(wù)印書館，2009），在《中國法學(xué)》、《人民日報》、《法制日報》等重要報刊上發(fā)表文章110多篇。研究成果曾獲中國法學(xué)會年度論文一等獎、第二屆全國法學(xué)教材與科研成果獎二等獎等。

圖書目錄

導(dǎo)富：作為法治化另一進路的軟法之治
第一章走出“國家一控制”法范式的困境
一、“國家一控制”法范式
以國家為法制化軸心的法范式
法規(guī)范的國家性、法邏輯的對抗性和法秩序的強制性
與全能政府聯(lián)姻產(chǎn)生國家以法控制社會的管理法
與夜警國家聯(lián)姻產(chǎn)生社會依法控制國家的控權(quán)法
二、公共治理的興起引發(fā)“國家一控制”法范式危機
國家管理模式的失靈
公共治理及其法律之治
轉(zhuǎn)向統(tǒng)籌兼顧的回應(yīng)型法
三、中國法上“國家性”情結(jié)的溯源與式微
法律傳統(tǒng)的延續(xù)
蘇式法定義的翻版
分析法學(xué)是始作俑者
反思與轉(zhuǎn)型
第二章反思和修正“法”的定義
一、一種基于理性人假定的制度安排
自利動機
能動個體
有限理性
假定的同一性
二、一個邏輯自治的規(guī)范體系
作為一種社會規(guī)范的法
奧斯丁主張“法是主權(quán)者的命令”
哈特對“命令論”的批評
哈特的“規(guī)則論”
“規(guī)則論”的缺陷及其修復(fù)
三、一種關(guān)于公共意志的表達
法是公意的宣告
公意不只是國家意志
公共自治組織的意志應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為法
公共自治組織意志與國家意志的契合
關(guān)于公共自治組織意志的國家認(rèn)可
四、一套實現(xiàn)公共理性的法的機制
有必要直面法的機制設(shè)計
對權(quán)力主體的制約與激勵
對權(quán)利主體的制約與激勵
制約與激勵的相容性
公共權(quán)力私人化問題及其解決思路
公共權(quán)力機構(gòu)化問題及其解決
法的效力、實效和公共強制
關(guān)于法與國家強制關(guān)系的理論譜系
法的實施與國家強制之間的或然性
法的實效產(chǎn)生方式的多樣化
第三章對照法律目的理性選擇法治化機制
一、公域之治的法治化
追尋公共理性的法律之治
法律目的多樣化及其對制度安排的決定性影響
義務(wù)本位、權(quán)利本位與公民權(quán)利社會化
二、法治化機制選擇的基本準(zhǔn)則
匹配性準(zhǔn)則
輔助性準(zhǔn)則
可持續(xù)性準(zhǔn)則
三、體現(xiàn)公共性差異的法律制度安排
因“公意”的強弱而異的法規(guī)范創(chuàng)制和運作機制
與目的公共性強弱相對應(yīng)的法規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)
濃縮法律制度公共性差異的權(quán)利義務(wù)配置
第四章軟法與硬法的劃分
一、法規(guī)范體系的結(jié)構(gòu)意義上的剛性差異
國家法規(guī)范的剛性程度高于社會法規(guī)范
公法規(guī)范的剛性程度高于私法規(guī)范
強制性規(guī)范的剛性程度高于選擇性規(guī)范
三個角度的交織
二、劃分軟法與硬法的形式標(biāo)準(zhǔn)和實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)
法規(guī)范不完整的邏輯結(jié)構(gòu)
硬法與軟法的分水嶺：以“國家強制力”作形式劃分標(biāo)準(zhǔn)
軟法與硬法劃分的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)：法規(guī)范效力的強弱有別
三、軟法研究長期作繭自縛
軟法現(xiàn)象的普遍存在
軟法研究的冷清
軟法現(xiàn)象需要認(rèn)真對待
四、軟法理論的破繭而出
國外軟法研究綜述
中國軟法研究概況
第五章軟法的特征、功能與疆域
一、軟法的特征和后果
對法共性特征的體現(xiàn)和發(fā)展
獨特的個性特征
軟法后果及其實現(xiàn)
二、軟法的基本功能
彌補單一硬法之治的結(jié)構(gòu)性缺陷
提高法的正當(dāng)性和實效
降低法治與社會發(fā)展成本
回應(yīng)公共治理
推動法治目標(biāo)的全面實現(xiàn)
三、軟法之治的疆域
軟法疆域的復(fù)合性和動態(tài)性
軟法疆域的確定
軟法疆域取決于其制度競爭力
軟法之治的供與求
第六章軟法與硬法的合而為一
一、軟法與硬法的并存
一種混合化趨勢
法邏輯上的錯綜復(fù)雜
法功能上的優(yōu)勢互補
法規(guī)范上的互相轉(zhuǎn)化
二、軟法之治的正當(dāng)性保證
依靠憲法統(tǒng)率
符合法治精神
得到國家認(rèn)可
硬法適用的優(yōu)先
三、從單一規(guī)制轉(zhuǎn)向混合法治理
單一的硬法規(guī)制
單一的軟法規(guī)制
軟/硬法混合規(guī)制
混合規(guī)制模式的興起
邁向平衡法
四、混合法治理的中國實踐
混合法治理的三種形態(tài)
國家法軟硬并舉混合結(jié)構(gòu)的初步實證
對軟法之治的倚重
軟法之治需要揚長避短
參考文獻