實(shí)質(zhì)法治：尋求行政判決的合法性

導(dǎo)言
一 問(wèn)題和進(jìn)路：行政判決的合法性
二 分析框架：形式法治與實(shí)質(zhì)法治
三 結(jié)構(gòu)安排和概念辨析
第一章 形式法治的建構(gòu)邏輯
第一節(jié) 行政法治的基本信條
一 有法可依、職權(quán)法定
二 有法必依、唯法是從
三 違法必究、依法解決
第二節(jié) 我國(guó)形式法治的運(yùn)作體制
一 我國(guó)現(xiàn)行的立法體制
二 我國(guó)現(xiàn)行的法律解釋體制
三 我國(guó)現(xiàn)行的法律監(jiān)督體制
第三節(jié) 形式法治下的“法”概念
一 “法”概念在當(dāng)代中國(guó)的演變
二 為什么“法律是制定出來(lái)的”?
三 “哪個(gè)級(jí)別的規(guī)定才叫法?”
四 為什么國(guó)務(wù)院“通知”不是法?
結(jié)語(yǔ)：形式法治的成就和局限
第二章 法治理想下的司法困境
第一節(jié) 行政訴訟撤訴考
一 撤訴審查制度與現(xiàn)實(shí)的落差
二 原告、被告與法院的博弈
三 在上級(jí)法院與地方政府之間
四 行政訴訟的“協(xié)調(diào)轉(zhuǎn)向”
五 小結(jié)
第二節(jié) 行政訴訟請(qǐng)示考
一 應(yīng)當(dāng)請(qǐng)示的情形
二 請(qǐng)示，還是不請(qǐng)示
三 逐級(jí)請(qǐng)示與層層截留
四 最高法院對(duì)請(qǐng)示的處理
五 小結(jié)
結(jié)語(yǔ)：呼吁一個(gè)獨(dú)立、權(quán)威的司法
第三章 司法能動(dòng)主義的暗流
第一節(jié) 擴(kuò)張的行政訴訟受案范圍
一 “98條”符合立法原意嗎?
二 “98條”以前的個(gè)別擴(kuò)張
三 學(xué)界的推動(dòng)和支持
四 法官的行動(dòng)邏輯
五 小結(jié)
第二節(jié) 晨光初現(xiàn)的正當(dāng)程序原則
一 “法定程序”及其初步實(shí)踐
二 田永案件中一筆帶過(guò)的程序論據(jù)
三 劉燕文案件中的激烈爭(zhēng)辯
四 “正當(dāng)程序”寫(xiě)入判決書(shū)
五 正當(dāng)程序原則的未來(lái)
六 小結(jié)
結(jié)語(yǔ)：對(duì)實(shí)質(zhì)法治的詰問(wèn)
第四章 實(shí)質(zhì)法治下的法與合法性
第一節(jié) 作為合法性命題的法
一 司法判決所適用的法
二 合法性命題的情境性和可爭(zhēng)性
三 自然法、“實(shí)際的法”和軟法
第二節(jié) 建立統(tǒng)一的合法性概念
一 合法性之外的合理性?
二 合法性之上的合憲性?
三 法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一?
第三節(jié) 重構(gòu)合法性審查的根據(jù)
一 現(xiàn)有合法性審查根據(jù)的混亂
二 中國(guó)法官的偏好與外國(guó)法律的歸納
三 司法審查根據(jù)的重構(gòu)
四 行政行為合法要件的內(nèi)容
五 結(jié)論
第四節(jié) 法律的孿生概念“權(quán)利”：一個(gè)附論
一 作為起訴條件的“合法權(quán)益”
二 “特權(quán)”、“反射利益”和憲法權(quán)利
三 權(quán)利是值得法律認(rèn)可和保護(hù)的利益
第五章 作為論據(jù)的法律淵源
第一節(jié) 重新探討法律淵源的性質(zhì)
一 法律淵源作為“依據(jù)”的缺陷
二 法律淵源性質(zhì)的重新探討
三 作為論據(jù)的法律淵源
第二節(jié) 行政法的成文法源
一 憲法的司法適用
二 國(guó)際條約、公約的適用方式
三 法律解釋文件
四 其他規(guī)范性文件
五 與制定法有關(guān)的背景材料
第三節(jié) 行政法的一般原則
一 法律原則的性質(zhì)
二 行政法一般原則舉要
三 行政法原則的運(yùn)用：以田永案件為例
第四節(jié) 行政法的其他淵源
一 先例、慣例和習(xí)慣
二 學(xué)說(shuō)、政策與道德
三 比較法
結(jié)語(yǔ)：法律淵源論證的不確定性
第六章 作為方法的價(jià)值衡量
第一節(jié) 價(jià)值衡量的實(shí)踐運(yùn)用：以舉證責(zé)任分配為例
一 “依法認(rèn)定”的困窘
二 尋求舉證責(zé)任分配規(guī)則的努力
三 價(jià)值衡量的運(yùn)用：兼評(píng)沈巋博士的“個(gè)性化研究”
四 價(jià)值衡量方法的再次運(yùn)用：兼評(píng)“桑本謙公式”
五 小結(jié)
第二節(jié) 正當(dāng)程序原則的正當(dāng)性
一 “正當(dāng)程序”有法律根據(jù)嗎?
二 程序公正的效益和成本
三 法律的形式價(jià)值和實(shí)質(zhì)價(jià)值
第三節(jié) 價(jià)值衡量的一般原理
一 價(jià)值衡量的適用場(chǎng)合
二 法治的實(shí)質(zhì)價(jià)值和形式價(jià)值
三 價(jià)值權(quán)衡與“底線公正”
結(jié)語(yǔ)：價(jià)值衡量的價(jià)值與危機(jī)
第七章 作為策略的司法尊讓
第一節(jié) 行政裁量：來(lái)自溫斯伯里原則的告誡
一 溫斯伯里不合理性原則的誕生
二 從理性原則到比例原則的歷程
三 理性原則與比例原則的區(qū)別：史密斯案的檢驗(yàn)
四 小結(jié)
第二節(jié) 事實(shí)認(rèn)定：環(huán)球照相公司案件的啟示
一 環(huán)球照相公司案件基本案情
二 “實(shí)質(zhì)性證據(jù)”標(biāo)準(zhǔn)：法院與行政機(jī)構(gòu)
三 “全面考慮案件記錄”：行政機(jī)構(gòu)與審查官
四 “在罕見(jiàn)情況下”：最高法院與上訴法院
五 小結(jié)
結(jié)語(yǔ)：司法尊讓的限度
第八章 作為合法性基礎(chǔ)的法律共識(shí)
第一節(jié) 從獨(dú)自到共識(shí)
一 從法律解釋到法律議論
二 通過(guò)共識(shí)獲得合法
三 中國(guó)的困惑
第二節(jié) 法律共同體及其共識(shí)
一 法律共同體的范圍
二 法律共同體的結(jié)構(gòu)
三 法律共同體的意見(jiàn)
第三節(jié) 公眾意見(jiàn)與司法判決
一 研究方法與材料
二 公眾關(guān)注的案件
三 公眾的了解和表達(dá)
四 公眾意見(jiàn)的效果
五 小結(jié)
第四節(jié) 法律的陽(yáng)光廣場(chǎng)
一 司法過(guò)程的公眾參與
二 判決理由回應(yīng)公共議論
結(jié)語(yǔ)：不只是一個(gè)法治的烏托邦
結(jié)論
一 重申司法判決的合法性命題
二 尋求司法判決的實(shí)質(zhì)合法性
三 實(shí)質(zhì)法治的針對(duì)性和普適性
附錄：本書(shū)作者與本書(shū)主題相關(guān)的著作
后記