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當(dāng)前位置: 首頁出版圖書人文社科法律法律知識讀物最高人民法院民事審判思維實證研究:以四元結(jié)構(gòu)為中心

最高人民法院民事審判思維實證研究:以四元結(jié)構(gòu)為中心

最高人民法院民事審判思維實證研究:以四元結(jié)構(gòu)為中心

定 價:¥89.00

作 者: 朱蘭春 著
出版社: 中國法制出版社
叢編項:
標(biāo) 簽: 法律 法院/檢察院

ISBN: 9787509363867 出版時間: 2015-08-01 包裝: 平裝
開本: 16開 頁數(shù): 600 字?jǐn)?shù):  

內(nèi)容簡介

  從1985年5月起,至2014年12月止,最高人民法院公布了約8000件民事裁判文書或案例。與多數(shù)人的想當(dāng)然所不同的是,其中絕大部分是最高人民法院自己審理的案件。這是一個日益巨大且十分寶貴的司法資源庫,對此進(jìn)行深入研究和持續(xù)發(fā)掘,總結(jié)審判經(jīng)驗,理清法理邏輯,洞悉裁判思維,辨明發(fā)展方向,必將直接、持久地惠及于實務(wù)界和理論界,共同把案例研究推向更高的水準(zhǔn)。《最高人民法院民事審判思維實證研究:以四元結(jié)構(gòu)為中心》認(rèn)為,面臨大數(shù)據(jù)時代的海量司法資源,欲保持實踐對理論的豐富和滋養(yǎng),又不失理論對實踐的統(tǒng)攝和把握,首先應(yīng)對現(xiàn)有研究方法進(jìn)行必要的革新,這是衡量案例研究質(zhì)量的重要尺度,也是提高案例研究水平的必由之路。目前通行的研究方法,無論是實務(wù)取向的案例匯編解析法,還是理論層面的法律關(guān)系分析法、請求權(quán)基礎(chǔ)體系法,均是前信息化時代的產(chǎn)物,對應(yīng)的是個案研究,遵循的或是從特殊到一般,或是從一般到特殊的認(rèn)識路徑,其特征是微觀分析,其優(yōu)勢是分析透徹。但面對司法資源信息浪潮的沖擊,以現(xiàn)有研究方法應(yīng)對,滄海拾貝綽綽有余,總攬全局就能力不足。更為嚴(yán)重的是,后者的困境如長期存在,將全面解構(gòu)前者的存在價值。黑格爾認(rèn)為,“真實的只是整體”,我國哲學(xué)家王太慶先生進(jìn)一步引申為,真理是全體,不是雞零狗碎的東西。哲學(xué)如此,法學(xué)亦如此。從這個意義上講,案例研究的危機(jī),首先是研究方法的危機(jī)。提出這個問題,并試圖解決這個問題,以通盤把握更為深刻的裁判思維,正是本書的全部目的。傳統(tǒng)研究方法的危機(jī),迫使筆者不得不另尋研究制高點,最終立足于民法基本理論體系,以“主體、行為、權(quán)利、責(zé)任”為基元,從哲學(xué)認(rèn)識論的角度,提煉出四元結(jié)構(gòu)分析法,對最高人民法院發(fā)布的全部民事案例,以四元結(jié)構(gòu)重新歸類、多次歸類,遵循的是從一般(大理論)到一般(大實踐)的認(rèn)識路徑,使得極為浩繁的實證研究,獲得了相當(dāng)清晰的方向感,在很大程度上解決了前述困惑,為理論重新找回了自信。更重要的是,四元結(jié)構(gòu)作為貫穿全文的一根紅線,在對全部民事案例的提精取萃中,基本理清了最高法院三十年來民事審判的歷史脈絡(luò),證實了筆者長久以來的一個“哥德巴赫猜想”:最高法院民事審判思維已初步成型,但尚不固定,且未來走向仍不確定,由此形成了本文的中心命題:作為民法理論的方法論表達(dá),四元結(jié)構(gòu)既是統(tǒng)領(lǐng)最高法院全部民事判決的總線索,也是揭示最高法院民事審判規(guī)律的總鑰匙。顯然,這一中心命題由兩個相互纏繞的子命題組成。筆者緊緊圍繞上述中心命題,按雙螺旋線索展開全文,一方面論證,四元結(jié)構(gòu)能否以及如何起到統(tǒng)領(lǐng)作用;另一方面實證,最高法院的審判思維是否以及如何相對成型于四元結(jié)構(gòu)。開篇從以往的研究經(jīng)驗出發(fā),上升至方法論的高度自我反思,在民法理論的基礎(chǔ)上,嘗試提煉出四元結(jié)構(gòu)方法的分析框架,再以此切回到對全部民事案例的梳理,以該分析框架的每一基元為標(biāo)準(zhǔn),提取案例公因式,構(gòu)筑了四個子系統(tǒng),依次分別為“界定民事主體”“判斷法律行為”“保障民事權(quán)利”“劃分民事責(zé)任”。而每一子系統(tǒng)項下,又不斷細(xì)分若干裁判元素或類型,繼續(xù)細(xì)分和提取案例公因式,如“界定民事主體”子系統(tǒng)項下,又可細(xì)分出“適格當(dāng)事人的審查標(biāo)準(zhǔn)”;“判斷法律行為”子系統(tǒng)項下,最終可細(xì)分出“影響效力的主要因素”,等等。理論結(jié)構(gòu)從主干一直延伸到毛細(xì)血管,在案例諸元素的重新歸納、逐級整合中,圖景脈絡(luò)越來越明晰,體現(xiàn)出理論對實踐的總體駕馭。與此同時,看似雜亂無章的海量案例,也經(jīng)由毛細(xì)血管的吞吐、梳理,開始井井有條,顯出內(nèi)在的機(jī)理,并經(jīng)由主干直通理論結(jié)構(gòu),體現(xiàn)出實踐為理論的源頭活水。理論與實踐的穿梭往來,最后合而統(tǒng)之于有機(jī)之四元結(jié)構(gòu),并收于對最高法院審判思維的整體考察中,得出全文結(jié)論。各章的實證研究表明,三十年來,最高法院在界定民事主體時,開放中有規(guī)范;在判斷法律行為時,寬松中有反復(fù);在保障民事權(quán)利時,絕對中有限制;在劃分民事責(zé)任時,承擔(dān)中有平衡。筆者相信,如果不從四元結(jié)構(gòu)方法的理論自覺出發(fā),很難從容俯瞰最高法院民事判決在長時段中的總圖景,傳統(tǒng)研究方法的烏龜再努力,也永遠(yuǎn)追不上司法的兔子;更難深入探究最高法院法官群體審判思維的模塊要素,一塊磚頭研究得再仔細(xì),仍可能對整座大廈的結(jié)構(gòu)一無所知。相較于現(xiàn)有研究成果,本文的創(chuàng)新主要體現(xiàn)在研究方法上,以四元結(jié)構(gòu)梳理和分析最高法院三十年來全部民事判決,在此基礎(chǔ)上總結(jié)民事審判思維以及審判規(guī)律,這在國內(nèi)尚屬首次。這一研究有如下四個特征:覆蓋范圍廣,時間跨度長,研究方法新,理論張力強。覆蓋范圍廣,是指研究對象包括最高法院迄今公布的全部民事判決,把以往民事判決的類型化研究,推進(jìn)到全口徑研究的更高層面;時間跨度長,是指研究案例上溯1985年5月起,下至2014年12月止,歷時整整三十年;研究方法新,是指突破了現(xiàn)有實務(wù)和理論方法的局限,提出了四元結(jié)構(gòu)作為新的理論分析框架,以此統(tǒng)攝最高法院全部民事判決,涵蓋案件審理主要環(huán)節(jié);理論張力強,是指四元結(jié)構(gòu)本身脫胎于民法理論,既是民法理論的方法論表達(dá),也是民法思維的邏輯構(gòu)造,其強大的理性思辨力,與萬花筒般的司法現(xiàn)實之間,構(gòu)成必要的張力,二者未來的互動將演繹豐富的可能性。鑒于案例庫數(shù)量巨大,加之這一研究方法本身,對首創(chuàng)者的識見和意志均要求極高,筆者雖竭盡全力,但兼受學(xué)識、專業(yè)和精力所限,學(xué)術(shù)勇氣有余,學(xué)術(shù)水平有限,故本項實證研究尚存諸多不足,尤其在個案的法理生成路徑、案例之間的內(nèi)在機(jī)理關(guān)聯(lián)、審理模式的歷史節(jié)點轉(zhuǎn)換、法官心證判斷的識別依據(jù)等深層次領(lǐng)域,均無力涉及或淺嘗輒止,一定程度上限制、削弱了本書的學(xué)術(shù)價值和理論品質(zhì)。對此,筆者完全有自知之明,將正視不足與缺陷,并以此為動力,聽從命運的召喚,繼續(xù)投入于這項永無止境的研究事業(yè)。

作者簡介

  朱蘭春,男,1968年出生,安徽蚌埠人,法學(xué)博士,中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁員,北京大成律師事務(wù)所高級合伙人。

圖書目錄

內(nèi)容簡介 / 1
前言 / 1
導(dǎo)論四元結(jié)構(gòu):民法理論的方法論表達(dá)
一、問題的提出 / 1
二、現(xiàn)有研究方法分析 / 5
1.實務(wù)研究方法 / 6
2.理論研究方法 / 12
3.現(xiàn)有方法的優(yōu)點和局限 / 15
三、四元結(jié)構(gòu)分析法 / 22
1.邏輯起點:法的重新理解 / 24
2.邏輯中介:回歸民法理論 / 32
3.邏輯終點:民法理論的方法論表達(dá) / 36
4.理論觀點與司法統(tǒng)計 / 46
5.體例說明 / 50
第一章界定民事主體
一、主體資格的司法擴(kuò)張 / 59
二、主體資格的擴(kuò)張依據(jù) / 64
三、適格當(dāng)事人的審查標(biāo)準(zhǔn) / 70
1.直接權(quán)利義務(wù) / 70
2.合同相對性 / 79
3.當(dāng)事人的選擇 / 85
4.以工商登記為準(zhǔn) / 88
5.以資質(zhì)為準(zhǔn) / 94
6.以專營制度為準(zhǔn) / 100
7.依中央文件為準(zhǔn) / 101
四、幾種特殊主體的確定 / 103
1.分支或內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu) / 103
2.吊銷營業(yè)執(zhí)照和破產(chǎn)企業(yè) / 107
3.籌備處、組委會、指揮部等臨時機(jī)構(gòu) / 111
4.外國代表處 / 116
5.職工持股會 / 118
6.業(yè)主委員會 / 120
7.國家機(jī)關(guān) / 123
五、分析與評論 / 128
附錄一地方政府的民事主體資格認(rèn)定:以最高法院椒江大橋航道通行權(quán)案為例/ 133
第二章判斷法律行為
一、審查訴訟請求 / 142
1.不告不理原則 / 142
2.訴訟請求的識別、釋明與選擇 / 153
二、查明案件事實 / 161
1.待查事實的影響因素 / 162
2.無法查明事實的處理方式 / 170
3.客觀事實與法律事實的區(qū)分 / 176
4.客觀事實與法律事實間的搖擺:以土地使用證為例 / 182
5.法律事實與法律事實的沖突:以民刑交叉證據(jù)為例 / 186
6.視為與推定 / 189
三、定性法律關(guān)系 / 202
1.性質(zhì)決定審理方向 / 202
2.不同法律關(guān)系能否合并審理 / 214
3.法律關(guān)系的內(nèi)外之別 / 220
4.法律關(guān)系的流變與轉(zhuǎn)化 / 225
四、認(rèn)定行為效力 / 231
1.區(qū)分成立與有效 / 231
2.法院能否主動審查合同效力 / 233
3.影響效力的主要因素 / 237
4.合同效力:漸寬與反復(fù) / 260
5.論無效合同 / 278
五、分析與評論 / 290
附錄二從合同成立之訴到合同效力之訴:以最高法院布吉公司股份代理轉(zhuǎn)讓合同案為例/ 298
第三章保障民事權(quán)利
一、物權(quán) / 312
1.物權(quán)確認(rèn)基本原則 / 312
2.關(guān)于物權(quán)追及力 / 325
3.土地與房屋分別確權(quán) / 329
4.集體土地流轉(zhuǎn)問題 / 332
5.幾類特殊物權(quán)歸屬 / 333
6.擔(dān)保物權(quán)若干問題 / 337
7.相鄰權(quán) / 346
二、股權(quán) / 349
1.工商登記與股權(quán)認(rèn)定 / 349
2.審批手續(xù)與股權(quán)認(rèn)定 / 354
3.出資與股權(quán)認(rèn)定 / 356
4.股權(quán)行使諸問題 / 359
三、債權(quán) / 362
1.債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移 / 364
2.代位權(quán)與撤銷權(quán) / 366
3.外部善意債權(quán)人 / 369
4.外部過錯債權(quán)人 / 374
四、知識產(chǎn)權(quán) / 378
1.司法保護(hù)取向 / 379
2.平衡與限制 / 395
五、民事權(quán)益 / 402
六、分析與評論 / 407
附錄三從利益平衡到禁止權(quán)利濫用:以最高法院采樂商標(biāo)案為例/ 414
第四章劃分民事責(zé)任
一、主體性質(zhì)與責(zé)任歸屬 / 429
1.職務(wù)行為 / 429
2.管理過錯 / 435
3.個人行為 / 438
二、各方責(zé)任的分別認(rèn)定 / 439
1.違約中的責(zé)任認(rèn)定 / 439
2.侵權(quán)中的責(zé)任認(rèn)定 / 455
3.公平中的責(zé)任分擔(dān) / 466
三、民事責(zé)任的連帶與擴(kuò)張 / 469
1.惡意串通 / 469
2.掛靠關(guān)系 / 471
3.追加開辦單位 / 474
4.驗資等中介機(jī)構(gòu)責(zé)任 / 477
5.人格混同或否定 / 480
四、民事責(zé)任的加重、減輕和免除 / 483
1.加重 / 483
2.減輕 / 486
3.免除 / 488
五、強制執(zhí)行中的民事責(zé)任 / 501
六、分析與評論 / 509
附錄四非訴行政執(zhí)行的合法性審查:以最高法院普華凱達(dá)公司執(zhí)行監(jiān)督案為例/ 519
結(jié)論 / 523
一、四元結(jié)構(gòu)是統(tǒng)攝宏觀司法資源的有效理論工具 / 523
二、最高法院的審判思維已相對成型并正在轉(zhuǎn)型 / 528
三、司法實踐是最高法院審判思維相對成型的最終塑造者 / 535
四、相對成型的最高法院審判思維,尚不穩(wěn)定和不確定 / 540
五、審判思維的未來走向,受制于最高法院復(fù)雜多元的功能定位 / 546
參考文獻(xiàn) / 553
后記 / 571
補記 / 575

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