不能犯未遂的規(guī)范論研究

目錄
第一章導(dǎo)論
第一節(jié)現(xiàn)狀
第二節(jié)問題
第三節(jié)方法
第四節(jié)論證結(jié)構(gòu)
第二章理論溯源：未遂的可罰性基礎(chǔ)
第一節(jié)概述
一、我國刑法中的未遂處罰根據(jù)理論
二、未遂處罰根據(jù)論的基本思路
第二節(jié)對既有理論的分析和回應(yīng)
一、刑法體系內(nèi)或外？——印象理論的批判
（一）印象理論的內(nèi)容
（二）印象理論的特征
（三）印象理論之批判
（四）印象理論的啟示
二、責(zé)任？不法！——主觀未遂論的廓清
（一）主觀未遂理論的結(jié)構(gòu)
（二）對主觀未遂理論的批判
（三）主觀未遂理論的啟示
三、何種不法？——客觀未遂論的疑問
（一）現(xiàn)今我國的理解
（二）客觀未遂論的結(jié)構(gòu)
（三）客觀未遂論的疑問
（四）客觀未遂論的啟示
第三節(jié)綜合未遂論的確立
一、已有理論的介紹和評述
（一）以“計(jì)劃危險(xiǎn)”“抽象危險(xiǎn)”為核心概念的綜合未遂理論
（二）以具體危險(xiǎn)為核心概念的綜合未遂理論
二、修正的綜合未遂論
（一）構(gòu)成要件的基本目的是保護(hù)法益，但同時(shí)也具有行為指導(dǎo)功能
（二）不法上的行為無價(jià)值與結(jié)果無價(jià)值二元論
（三）未遂的可罰根據(jù)是主觀與客觀的綜合立場，不必然推出主觀加客觀的危險(xiǎn)說
第四節(jié)小結(jié)
第三章德國刑法未遂的可罰性與危險(xiǎn)概念
第一節(jié)概述
一、不能未遂的學(xué)術(shù)史考察
（一）客觀說的提出
（二）主觀說的否定
（三）對主觀說的限定
二、不能未遂的界定
三、不能未遂的成立要件
四、重大無知的不能未遂
第二節(jié)未遂可罰性的范圍
一、未遂可罰性范圍的原則性規(guī)定
二、可罰罪名的情況
第三節(jié)關(guān)于未遂可罰性根據(jù)的討論
一、客觀未遂論
二、主觀未遂論
三、綜合未遂論
第四節(jié)關(guān)于現(xiàn)有立法的可罰性的判斷方案
一、印象理論
二、危險(xiǎn)理論
三、雙軌制方案
四、規(guī)范違反理論
五、破壞承認(rèn)關(guān)系理論
六、未遂經(jīng)濟(jì)學(xué)理論
七、總結(jié)性分析
第五節(jié)德國不能未遂可罰性的啟示
一、法律與法理的關(guān)系
二、不能未遂可罰性問題的體系性歸屬
三、危險(xiǎn)概念能否發(fā)揮限定未遂的可罰性作用
第四章計(jì)劃危險(xiǎn)論及其批判
第一節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論概述
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論與抽象危險(xiǎn)說的概念
二、計(jì)劃危險(xiǎn)論的特征
第二節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論的結(jié)構(gòu)
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論的判斷對象
二、計(jì)劃危險(xiǎn)的成立范圍
三、計(jì)劃危險(xiǎn)的規(guī)范限定
四、計(jì)劃危險(xiǎn)論與印象說的比較
五、客觀事實(shí)在計(jì)劃危險(xiǎn)說中的定性
第三節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論對不能未遂的判斷
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論對于對象不能未遂
二、計(jì)劃危險(xiǎn)論對于手段不能未遂
三、計(jì)劃危險(xiǎn)論對于身份不能未遂
第四節(jié)計(jì)劃危險(xiǎn)論的疑問
一、計(jì)劃危險(xiǎn)論得出的未遂犯處罰范圍過于寬泛
二、計(jì)劃危險(xiǎn)論對于迷信犯解釋自相矛盾
三、計(jì)劃危險(xiǎn)論以主觀構(gòu)成要件作為危險(xiǎn)判斷基礎(chǔ)
四、計(jì)劃危險(xiǎn)論無助于改變我國現(xiàn)狀
五、計(jì)劃危險(xiǎn)論在未遂行為之著手問題上存在疑問
第五章事實(shí)危險(xiǎn)論及其批判
第一節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論概述
第二節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論的基礎(chǔ)
一、不法結(jié)構(gòu)：結(jié)果無價(jià)值一元論？
（一）結(jié)果無價(jià)值論的基本立場
（二）事實(shí)危險(xiǎn)論與結(jié)果無價(jià)值論的關(guān)系
二、未遂犯等于具體危險(xiǎn)犯？
三、實(shí)行著手的事實(shí)危險(xiǎn)？
四、不能未遂等于不可罰未遂？
第三節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論的結(jié)構(gòu)
一、行為人的主觀認(rèn)識被完全排除在危險(xiǎn)判斷結(jié)構(gòu)之外
二、事實(shí)危險(xiǎn)在形式上使可罰范圍過小
三、事實(shí)危險(xiǎn)論通過“假定或舍棄事實(shí)”擴(kuò)大成立范圍
第四節(jié)事實(shí)危險(xiǎn)論的疑問
一、未遂犯中事實(shí)危險(xiǎn)的概念能否成立的問題
二、事實(shí)危險(xiǎn)概念不具有規(guī)范性
三、事實(shí)危險(xiǎn)論對未遂的處罰范圍過小
四、未遂處罰界限的模糊
第六章具體危險(xiǎn)說及其批判
第一節(jié)具體危險(xiǎn)說概述
第二節(jié)具體危險(xiǎn)說的理論基礎(chǔ)
一、具體危險(xiǎn)說的基本立場是綜合未遂論
二、具體危險(xiǎn)說采取相當(dāng)因果關(guān)系說
三、具體危險(xiǎn)說的基礎(chǔ)是行為無價(jià)值與結(jié)果無價(jià)值二元論
四、具體危險(xiǎn)說考察未遂犯時(shí)注重一般預(yù)防效果
第三節(jié)具體危險(xiǎn)說的判斷結(jié)構(gòu)
一、行為人主觀認(rèn)識的意義
二、形式上具體危險(xiǎn)的認(rèn)定與事實(shí)資料的選取
三、危險(xiǎn)概念的實(shí)質(zhì)限縮？
第四節(jié)具體危險(xiǎn)說的疑問
一、一般人判斷不明確
二、關(guān)于具體危險(xiǎn)說的事實(shí)基礎(chǔ)是否合理的探討
三、關(guān)于具體危險(xiǎn)說的事前判斷是否合理的探討
第七章危險(xiǎn)的刑法內(nèi)涵與概念再造
第一節(jié)既然“不能”，為何危險(xiǎn)？
一、概述
二、“不能”與“危險(xiǎn)”的分離：不能犯必然等于不處罰嗎？
三、重回不能未遂的概念——如何看待構(gòu)成要件欠缺理論？
第二節(jié)危險(xiǎn)概念的觀察視角——規(guī)范與事實(shí)的考察
一、危險(xiǎn)概念中的事實(shí)要素
（一）事實(shí)的類型
（二）危險(xiǎn)與事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)性
二、危險(xiǎn)概念中的規(guī)范性要素
三、主觀危險(xiǎn)與客觀危險(xiǎn)
（一）判斷危險(xiǎn)事實(shí)的主觀化
（二）判斷危險(xiǎn)基準(zhǔn)的主觀化
四、如何理解危險(xiǎn)的程度性
五、危險(xiǎn)與具體罪名、法益類型之間是否存在關(guān)聯(lián)性？
第三節(jié)未遂中危險(xiǎn)的體系性地位
一、行為刑法的危險(xiǎn)與行為人刑法的危險(xiǎn)
二、行為不法的危險(xiǎn)與結(jié)果不法的危險(xiǎn)
三、小結(jié)
第四節(jié)危險(xiǎn)概念的再造
一、危險(xiǎn)是事前預(yù)測還是事后評估？
二、危險(xiǎn)是構(gòu)成要件實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)還是法益侵害的危險(xiǎn)？
三、事實(shí)上的程度性與規(guī)范上的非程度性
第五節(jié)小結(jié)
第八章規(guī)范危險(xiǎn)概念與危險(xiǎn)判斷方法
第一節(jié)規(guī)范危險(xiǎn)的概念基礎(chǔ)
一、規(guī)范危險(xiǎn)的概念
（一）犯罪計(jì)劃的作用在于指明待判斷的客觀構(gòu)成要件
（二）事實(shí)危險(xiǎn)：形式上能夠肯定法益侵害可能性
（三）規(guī)范限定：對于法益侵害可能性建立支配
二、方法論基礎(chǔ)
第二節(jié)規(guī)范危險(xiǎn)的判斷方法
一、不能未遂的三分法與危險(xiǎn)判斷
（一）身份不能未遂的判斷
（二）手段不能未遂與對象不能未遂的判斷
（三）三類型說的反思
二、類型化可能與規(guī)范危險(xiǎn)的相關(guān)因素
（一）構(gòu)成事實(shí)面的類型化標(biāo)準(zhǔn)
（二）構(gòu)成要件面的類型化標(biāo)準(zhǔn)
第三節(jié)實(shí)例檢驗(yàn)
一、冉某某販賣毒品案
二、趙某某出售假幣案
三、兩例教學(xué)案例的檢驗(yàn)
四、比較與分析
第四節(jié)小結(jié)
第九章結(jié)論
后記