公司法司法實(shí)務(wù)與辦案指引（第三版）

目錄
案例索引
第一章公司設(shè)立與發(fā)起人責(zé)任糾紛
第一節(jié)公司設(shè)立概述
一、公司設(shè)立條件
二、公司設(shè)立登記
第二節(jié)發(fā)起人與設(shè)立中公司的法律地位
一、發(fā)起人及其法律地位——設(shè)立中公司的法律機(jī)關(guān)
二、設(shè)立中公司的法律地位——發(fā)起人之間的合伙
三、公司取得主體資格的基準(zhǔn)日——營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日
第三節(jié)發(fā)起人責(zé)任糾紛及司法實(shí)務(wù)
一、發(fā)起人法律責(zé)任概述
二、發(fā)起人責(zé)任糾紛司法實(shí)務(wù)
三、公司設(shè)立糾紛與發(fā)起人責(zé)任糾紛的區(qū)別
第二章股東出資與股東資格理論與司法實(shí)務(wù)
第一節(jié)股東出資概述
一、現(xiàn)行《公司法》關(guān)于股東出資的規(guī)定
二、股東出資中的特殊問(wèn)題
第二節(jié)股東出資瑕疵的法律責(zé)任
一、向公司承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任，且不受訴訟時(shí)效的限制
二、向其他依法出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任
三、向公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，且不受訴訟時(shí)效的限制
四、在揭開(kāi)公司面紗、公司法人人格被否認(rèn)的情況下，全體“股東”須對(duì)“公司”債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任
五、部分股東權(quán)利被限制甚至被除名
六、行政及刑事責(zé)任
七、股東出資加速到期問(wèn)題
第三節(jié)股東資格確認(rèn)與隱名股東司法實(shí)務(wù)
一、股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)與司法實(shí)踐
二、隱名股東的權(quán)利保護(hù)
三、隱名股東的顯名問(wèn)題
四、冒名股東
五、實(shí)際出資人執(zhí)行異議之訴裁判路徑
第四節(jié)抽逃出資的認(rèn)定及法律責(zé)任
一、抽逃出資的認(rèn)定
二、抽逃出資及出資瑕疵的特殊問(wèn)題
第五節(jié)股東除名的法律問(wèn)題及司法實(shí)務(wù)
一、股東除名的事由
二、公司章程在股東除名問(wèn)題上的作為
三、股東除名司法實(shí)務(wù)中的特殊問(wèn)題
第三章公司章程與公司治理
第一節(jié)公司章程與股東協(xié)議
一、公司章程的法律地位
二、公司章程與設(shè)立協(xié)議
第二節(jié)公司機(jī)關(guān)與公司治理結(jié)構(gòu)
一、公司的權(quán)力機(jī)關(guān)——股東（大）會(huì)
二、公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)——董事會(huì)、執(zhí)行董事、經(jīng)理
三、公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)——監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事
第三節(jié)公司法定代表人
一、公司法定代表人的法律地位
二、公司法定代表人的變更
三、公司法定代表人與公司爭(zhēng)訟情況下的公司代表權(quán)問(wèn)題
第四節(jié)公司章程條款與公司決議糾紛司法實(shí)務(wù)
一、公司決議糾紛概述
二、公司章程及章程條款效力的司法審查
三、公司決議瑕疵的形態(tài)
四、公司決議效力的司法審查
五、股東大會(huì)董事會(huì)間的職權(quán)劃分具有一定的強(qiáng)制性
六、準(zhǔn)確選擇訴由：無(wú)效、不成立還是撤銷(xiāo)
第五節(jié)司法審查與公司自治的界限
一、司法審查與公司自治
二、避免公司決議被撤銷(xiāo)的途徑
三、司法的實(shí)質(zhì)介入
第六節(jié)公司證照返還糾紛
第四章盈余分配糾紛理論與實(shí)務(wù)
第一節(jié)盈余分配權(quán)利概述
一、《公司法》關(guān)于盈余分配權(quán)的規(guī)定
二、盈余分配請(qǐng)求權(quán)與盈余分配給付請(qǐng)求權(quán)的區(qū)別
三、股東盈余分配給付請(qǐng)求權(quán)行使的條件
四、公司（或者大股東）不愿意分紅的原因
五、盈余分配的兌付時(shí)間
第二節(jié)盈余分配權(quán)糾紛案件司法實(shí)務(wù)
一、公司存在可分配盈余且已經(jīng)作出分配盈余的決議
二、公司存在可分配盈余但未作出分配盈余的決議
三、臨時(shí)股東會(huì)在公司盈余分配過(guò)程中的作用
四、特殊情況下股東盈余分配糾紛的處理
第三節(jié)抽象盈余分配權(quán)理論及司法實(shí)務(wù)
一、股東壓迫與合理期待理論
二、抽象盈余分配糾紛在我國(guó)的司法實(shí)踐
第五章股東知情權(quán)糾紛
第一節(jié)股東知情權(quán)概述
一、《公司法》關(guān)于股東知情權(quán)的規(guī)定
二、有限責(zé)任公司股東對(duì)于公司會(huì)計(jì)賬簿的查閱權(quán)利
第二節(jié)股東知情權(quán)訴訟司法實(shí)務(wù)
一、知情權(quán)案件中的出資瑕疵及股東資格問(wèn)題
二、公司監(jiān)事（會(huì)）的知情權(quán)問(wèn)題
三、股東兼具監(jiān)事身份的知情權(quán)問(wèn)題
四、法定代表人的知情權(quán)問(wèn)題
五、公司知情權(quán)糾紛案中的抗辯事由——不正當(dāng)目的抗辯及范圍抗辯
六、知情權(quán)的行使地點(diǎn)——原則上應(yīng)在公司行使
七、股東能否委托專(zhuān)業(yè)律師、會(huì)計(jì)師輔助行使知情權(quán)
八、股東對(duì)會(huì)計(jì)賬簿、原始憑證的摘抄、摘錄
九、公司章程對(duì)于股東知情權(quán)的限制及效力
十、股東知情權(quán)無(wú)法行使的賠償責(zé)任
十一、股東知情權(quán)訴訟中原告股東喪失股東身份的處理
第六章股權(quán)轉(zhuǎn)讓司法實(shí)務(wù)
第一節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述
一、依照股權(quán)受讓者是否也是本公司股東，可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對(duì)外轉(zhuǎn)讓兩種類(lèi)型
二、按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓是不是出于股東自己的意志，可將股權(quán)轉(zhuǎn)讓分為意思轉(zhuǎn)讓與非意思轉(zhuǎn)讓兩種類(lèi)型
第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力
一、未辦理工商登記、批準(zhǔn)手續(xù)情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力
二、企業(yè)國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的特殊要件
三、具有特殊資質(zhì)的公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司資質(zhì)不受影響
四、公司章程中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出的另行規(guī)定對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響
五、出資瑕疵情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
六、因股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)邢挢?zé)任公司股東人數(shù)超過(guò)《公司法》所規(guī)定的上限，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有效
七、夫妻單獨(dú)轉(zhuǎn)讓屬于共同財(cái)產(chǎn)股權(quán)的效力
八、股權(quán)代持情況下，顯名股東一方單獨(dú)訂立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力
九、侵犯優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力（可撤銷(xiāo)）
十、公司發(fā)生解散事由后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
十一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的侵權(quán)問(wèn)題
第三節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的特殊問(wèn)題
一、公司回購(gòu)本公司的股權(quán)
二、讓與擔(dān)保與股權(quán)回購(gòu)
三、離婚案件中涉及的股權(quán)分割問(wèn)題
四、股權(quán)繼承問(wèn)題
五、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的行使問(wèn)題
第七章公司變更糾紛及司法實(shí)務(wù)
第一節(jié)公司增資司法實(shí)務(wù)
一、公司增資的方式
二、新增資本優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)
三、私募（PE）增資情況下，“對(duì)賭協(xié)議”的效力問(wèn)題
四、公司增資中的其他糾紛
第二節(jié)公司減資司法實(shí)務(wù)
一、減少注冊(cè)資本未有效通知債權(quán)人，公司股東應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任
二、公司減資過(guò)程與股東利益平衡
三、公司減資的其他需要
第三節(jié)公司合并司法實(shí)務(wù)
一、《公司法》關(guān)于公司合并的規(guī)定
二、公司合并協(xié)議的效力及履行糾紛
三、公司合并過(guò)程中對(duì)于股東及債權(quán)人利益的保護(hù)
第四節(jié)公司分立司法實(shí)務(wù)
第八章公司債權(quán)人保護(hù)法律實(shí)務(wù)
第一節(jié)公司對(duì)外擔(dān)保與債權(quán)人利益保護(hù)
一、公司擔(dān)保的法律規(guī)定
二、公司擔(dān)保的法律效力認(rèn)定
三、公司擔(dān)保效力評(píng)判的價(jià)值取向與相對(duì)人注意義務(wù)
四、最新司法解釋?zhuān)ǜ澹╆P(guān)于公司擔(dān)保行為的評(píng)價(jià)體系
五、上市公司違規(guī)擔(dān)保的裁判思路
第二節(jié)揭開(kāi)公司面紗制度及司法實(shí)務(wù)
一、股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
二、關(guān)聯(lián)公司共同對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任
三、反向揭開(kāi)公司面紗——公司對(duì)股東債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
四、公司及股東自行主張揭開(kāi)公司面紗的禁止
第三節(jié)清算及破產(chǎn)程序中對(duì)于債權(quán)人利益的特殊保護(hù)
一、公司清算與債權(quán)人利益保護(hù)
二、公司破產(chǎn)與債權(quán)人利益保護(hù)——深石原則
第九章高級(jí)管理人員責(zé)任理論與司法實(shí)務(wù)
第一節(jié)高管任職資格及法律責(zé)任概述
一、高級(jí)管理人員的任職資格
二、實(shí)際控制人的認(rèn)定
三、高級(jí)管理人員的法律責(zé)任概述
第二節(jié)高管勤勉義務(wù)的司法實(shí)踐
一、高管不執(zhí)行公司股東會(huì)、董事會(huì)決議造成公司損失
二、高管不履行召集、主持股東會(huì)、董事會(huì)職責(zé)
三、未經(jīng)公司內(nèi)部程序違規(guī)對(duì)外擔(dān)保
四、未履行催收注冊(cè)資本的義務(wù)及協(xié)助抽逃出資
五、上市公司高管未全面履行信息披露義務(wù)
六、未依法制作、保存文件資料
七、刑事責(zé)任
第三節(jié)高管競(jìng)業(yè)禁止與司法實(shí)務(wù)
一、作為競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)主體的董事
二、競(jìng)業(yè)行為的認(rèn)定及構(gòu)成要件
三、競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的豁免——股東（大）會(huì)是法定的作出豁免決議的機(jī)關(guān)
四、競(jìng)業(yè)禁止情況下，公司歸入權(quán)的行使應(yīng)以公司受到實(shí)際損失為前提
第四節(jié)謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)
第五節(jié)行政處罰與刑事犯罪下的高管責(zé)任
第六節(jié)侵占、挪用公司財(cái)產(chǎn)與高管責(zé)任
第七節(jié)關(guān)聯(lián)交易、自我交易與高管責(zé)任
第八節(jié)與公司歸入權(quán)相關(guān)的幾個(gè)問(wèn)題
一、損害公司利益責(zé)任糾紛案件屬于侵權(quán)案件，不適用專(zhuān)屬管轄
二、歸入金額如何確定
三、歸入權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)能否同時(shí)提起
四、歸入權(quán)的行使是否受時(shí)效限制
五、歸入權(quán)訴訟是否必須由公司作出股東會(huì)決議
六、歸入收益應(yīng)否向責(zé)任股東進(jìn)行分配
第九節(jié)高管責(zé)任案件中的抗辯事由
一、高管身份抗辯——被告是否屬于《公司法》意義上的高管
二、被告是否履行高管職務(wù)
三、商業(yè)判斷原則——商業(yè)決策而非私自為之
四、公司利益并未受到損害
五、被告盡到合理注意義務(wù)
六、舉證責(zé)任的抗辯
第十章公司解散糾紛理論與實(shí)務(wù)
第一節(jié)公司解散概述
一、公司解散的三種類(lèi)型
二、公司司法解散的法理基礎(chǔ)
三、我國(guó)法律關(guān)于公司司法解散制度的發(fā)展演進(jìn)
第二節(jié)公司司法解散構(gòu)成要件分析
一、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難
二、繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失
三、通過(guò)其他途徑不能解決
四、原告股東需持有公司全部表決權(quán)的10%以上
第三節(jié)公司解散制度司法實(shí)務(wù)
一、公司司法解散的程序問(wèn)題
二、公司解散案件司法實(shí)務(wù)類(lèi)型化梳理
三、股東壓迫——擴(kuò)張“公司僵局”理解的探索與嘗試
第四節(jié)公司僵局化解機(jī)制研究
一、公司章程與僵局化解
二、股東除名與僵局化解
三、司法介入公司決策與僵局化解
四、公司機(jī)構(gòu)訴訟與僵局化解
五、定暫時(shí)狀態(tài)假處分與僵局化解
六、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購(gòu)與僵局化解
第十一章股東代表訴訟司法實(shí)務(wù)
第一節(jié)股東代表訴訟的概念及法律規(guī)定
第二節(jié)股東代表訴訟提起的條件
一、股東代表訴訟中原告資格的限制與要求
二、訴訟期間股東資格被解除對(duì)于代表訴訟的影響
三、股東代表訴訟的前置程序
四、股東代表訴訟需“為了公司的利益”
五、股東代表訴訟的阻卻事由
第三節(jié)股東代表訴訟程序問(wèn)題
一、股東代表訴訟的案由
二、股東代表訴訟的被告以及公司在訴訟中的地位
三、股東代表訴訟的管轄
四、股東代表訴訟的重大訴權(quán)處分
五、執(zhí)行與再審程序中的股東代表訴訟
第四節(jié)股東代表訴訟中前置程序豁免的司法實(shí)踐
一、在公司印章、證照等資料被侵占的案件中，提起代表訴訟一般不必經(jīng)過(guò)前置程序
二、清算階段的代表訴訟，一般不必經(jīng)過(guò)前置程序
三、公司不可能實(shí)際行使權(quán)利，股東提起代表訴訟不必經(jīng)過(guò)前置程序
四、相關(guān)權(quán)利行使期間即將屆滿，再經(jīng)歷前置程序可能使公司喪失訴訟利益
五、外商投資公司中追究高管損害公司利益責(zé)任糾紛無(wú)須經(jīng)歷前置程序
六、其他應(yīng)當(dāng)豁免前置程序的緊急情況
第五節(jié)雙重代表訴訟
青年律師的專(zhuān)業(yè)化路徑（代后記）