建設(shè)工程施工合同糾紛裁判精要

目錄
第一章建設(shè)工程施工合同糾紛案件概述
第一節(jié)建設(shè)工程施工合同的法律性質(zhì)及特征
一、建設(shè)工程施工合同的法律性質(zhì)
二、建設(shè)工程施工合同的特征
（一）建設(shè)工程施工合同內(nèi)容的特征分析
（二）建設(shè)工程施工合同形式的特征分析
第二節(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的特點(diǎn)與成因分析
一、建設(shè)工程施工合同糾紛的特點(diǎn)
（一）多重法律關(guān)系交叉混雜
（二）爭(zhēng)議事項(xiàng)多、糾紛類型多
（三）專業(yè)性強(qiáng)
（四）案件審理周期長
（五）維穩(wěn)壓力大
（六）審判較為依賴司法鑒定意見
（七）息訴服判率較低
（八）處理糾紛適用的法律法規(guī)多
二、建設(shè)工程施工合同糾紛案件成因分析
（一）建設(shè)方資金嚴(yán)重不足
（二）建筑市場(chǎng)行為不規(guī)范
（三）當(dāng)事人法治理念缺失
第三節(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的程序?qū)徖硪c(diǎn)
一、建設(shè)工程施工合同糾紛案件訴訟管轄問題
（一）建設(shè)工程施工合同糾紛案件的管轄原則
（二）建設(shè)工程施工合同糾紛案件管轄實(shí)務(wù)中應(yīng)注意的問題
二、建設(shè)工程施工合同糾紛案件訴訟參加人的確定
（一）實(shí)際施工人可以作為原告直接起訴主張工程款
（二）發(fā)包人可以將實(shí)際施工人與承包人、轉(zhuǎn)包人、被掛靠人等作為
共同被告主張工程質(zhì)量保證責(zé)任
（三）其他訴訟參加人的確定
（四）其他應(yīng)注意的問題
三、反訴與抗辯
（一）反訴與抗辯之標(biāo)準(zhǔn)厘定
（二）反訴與抗辯之情形區(qū)分
四、建設(shè)工程施工合同糾紛案件中的刑民交叉問題
（一）建設(shè)工程施工合同糾紛案件中涉刑民交叉的法律現(xiàn)象
（二）建設(shè)工程施工合同糾紛涉刑民交叉案件的特點(diǎn)
（三）審判程序中需把握的幾個(gè)要點(diǎn)
第四節(jié)建設(shè)工程施工合同糾紛案件的實(shí)體審理要點(diǎn)
一、審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件應(yīng)堅(jiān)持的基本原則和審判理念
（一）堅(jiān)持工程質(zhì)量?jī)?yōu)先原則
（二）堅(jiān)持各方當(dāng)事人平衡利益原則
（三）堅(jiān)持誠實(shí)信用原則
二、建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審理重點(diǎn)和技巧
（一）合同效力的審查
（二）工程價(jià)款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的審查
（三）建設(shè)工期的審查
（四）工程質(zhì)量異議的審查
（五）司法鑒定工作的審查
（六）違約責(zé)任的審查
第二章建設(shè)工程施工合同的效力
第一節(jié)幾種常見無效建設(shè)工程施工合同的分析認(rèn)定
一、因違反招標(biāo)投標(biāo)領(lǐng)域法律、行政規(guī)定而無效
（一）必須招標(biāo)而未招標(biāo)
（二）中標(biāo)無效
二、因違反建設(shè)工程審批手續(xù)而無效
（一）未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證的施工合同無效
（二）未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的施工合同無效
（三）未取得土地使用權(quán)證不影響施工合同效力
（四）未取得建筑工程施工許可證不影響施工合同效力
（五）行政審批通過時(shí)間影響施工合同的效力認(rèn)定
三、因承包人違反施工企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定而無效
（一）承包人沒有施工資質(zhì)或超越施工資質(zhì)承攬工程
（二）沒有施工資質(zhì)或資質(zhì)較低的承包人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬工程
（三）承包人資質(zhì)缺陷對(duì)分包合同效力的影響
四、因肢解發(fā)包或非法轉(zhuǎn)包、違法分包而無效
（一）肢解發(fā)包
（二）違法分包
（三）非法轉(zhuǎn)包
第二節(jié)無效建設(shè)工程施工合同的法律后果
一、以建設(shè)工程質(zhì)量合格為先決條件并參照合同約定計(jì)付工程折價(jià)補(bǔ)償款
（一）建設(shè)工程質(zhì)量合格是前提
（二）“參照合同約定”包括與工程價(jià)款結(jié)算相關(guān)聯(lián)事項(xiàng)
（三）涉“違法建筑”的工程價(jià)款應(yīng)區(qū)分不同情況予以處理
（四）經(jīng)修復(fù)仍未質(zhì)量合格的工程價(jià)款不予支付
二、無效建設(shè)工程施工合同并不免除承包人的工程質(zhì)量保修責(zé)任
三、損害賠償責(zé)任的認(rèn)定應(yīng)以過錯(cuò)與損失之間的因果關(guān)系作為判斷依據(jù)
（一）無效施工合同關(guān)于損害賠償約定條款的認(rèn)定與適用
（二）發(fā)包人基于施工合同無效向承包人主張損失賠償?shù)姆秶?
（三）承包人基于施工合同無效向發(fā)包人主張損失賠償?shù)恼J(rèn)定
第三節(jié)“黑白合同”的正確認(rèn)定與處理
一、“黑白合同”的定義及表現(xiàn)形式
（一）“黑白合同”的概念
（二）“黑白合同”的表現(xiàn)形式
（三）“黑白合同”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
二、“黑白合同”的效力及性質(zhì)認(rèn)定
（一）“黑白合同”效力之爭(zhēng)的法理分析
（二）不同“黑白合同”的效力認(rèn)定
三、“黑白合同”認(rèn)定規(guī)則在審判實(shí)踐中的運(yùn)用
（一）中標(biāo)無效，“黑白合同”均無效，按實(shí)際履行的合同執(zhí)行
（二）中標(biāo)有效，“白合同”優(yōu)先適用
（三）分包合同的工程價(jià)款結(jié)算不受前手“黑白合同”效力的影響
四、正確認(rèn)定“黑合同”對(duì)“白合同”的合理變更
（一）對(duì)“白合同”實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合理變更一般僅限于非必須招投標(biāo)工程項(xiàng)目
（二）“黑合同”對(duì)“白合同”非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合理變更合法有效
第四節(jié)游離于效力邊緣的特殊合同——建設(shè)工程內(nèi)部承包合同的審查
一、建設(shè)工程內(nèi)部承包合同的效力及特征
（一）建設(shè)工程內(nèi)部承包合同的法律特征
（二）真實(shí)的工程內(nèi)部承包行為合法有效
（三）建設(shè)工程內(nèi)部承包合同無效的情形
二、建設(shè)工程內(nèi)部承包合同糾紛案件審判要點(diǎn)
（一）當(dāng)事人之間存在合法勞動(dòng)關(guān)系是認(rèn)定工程內(nèi)部承包關(guān)系合法有效的前提
（二）施工企業(yè)缺乏對(duì)內(nèi)部承包人資質(zhì)管理的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為借用施工資質(zhì)
（三）訴訟程序上應(yīng)將施工企業(yè)列為案件當(dāng)事人
（四）施工過程中所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由施工企業(yè)承擔(dān)
第三章建設(shè)工程施工合同的履行
第一節(jié)當(dāng)事人的主要合同義務(wù)
一、承包人的義務(wù)
（一）按時(shí)開工、及時(shí)竣工
（二）確保施工質(zhì)量符合合同標(biāo)準(zhǔn)
（三）接受發(fā)包人的必要監(jiān)督
（四）履行保修義務(wù)
（五）開具稅務(wù)發(fā)票與提供竣工資料
二、發(fā)包人的義務(wù)
（一）按約提供場(chǎng)地及技術(shù)資料
（二）協(xié)調(diào)、維護(hù)施工現(xiàn)場(chǎng)秩序
（三）及時(shí)組織驗(yàn)收
（四）按約支付工程價(jià)款并及時(shí)接收建設(shè)工程
第二節(jié)工期的認(rèn)定
一、正確認(rèn)定開工日期
（一）客觀事實(shí)能證明承包人實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工的，以實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間為開工時(shí)間
（二）無證據(jù)證明承包人實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間的，以開工通知載明的開工日期為準(zhǔn)
（三）無證據(jù)證明承包人實(shí)際進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)間且無開工通知的，綜合全案證據(jù)作出認(rèn)定
（四）正確認(rèn)定承包人實(shí)際施工日期與施工許可證許可開工時(shí)間不一致的開工日期
二、正確認(rèn)定竣工日期
（一）正確界定發(fā)包人組織驗(yàn)收的合理期間
（二）雙方當(dāng)事人確認(rèn)的竣工日期有效
（三）正確認(rèn)定發(fā)包人是否構(gòu)成“擅自使用未經(jīng)竣工驗(yàn)收的建設(shè)工程”
三、正確認(rèn)定工期順延
（一）發(fā)包人未提供符合約定的施工條件
（二）工程量增加
（三）發(fā)包人變更設(shè)計(jì)
（四）發(fā)包人未按約支付工程進(jìn)度款
（五）發(fā)包人指定的分包人施工延期或與承包人銜接不當(dāng)
（六）施工過程中發(fā)生工程質(zhì)量爭(zhēng)議
（七）其他因素
第三節(jié)建設(shè)工程質(zhì)量異議
一、建設(shè)工程質(zhì)量異議的法律性質(zhì)
二、施工過程中的建設(shè)工程質(zhì)量異議之法律應(yīng)對(duì)
三、竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程質(zhì)量異議之法律應(yīng)對(duì)
（一）建設(shè)工程質(zhì)量異議不能對(duì)抗承包人的付款請(qǐng)求權(quán)
（二）當(dāng)前司法實(shí)踐中存在的問題及法律應(yīng)對(duì)
四、中途解約的在建工程質(zhì)量異議之法律應(yīng)對(duì)
第四節(jié)建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任
一、質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修期及缺陷責(zé)任期
（一）質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修期及缺陷責(zé)任期的定義
（二）質(zhì)量保證金、質(zhì)量保修期及缺陷責(zé)任期的聯(lián)系與區(qū)別
（三）涉質(zhì)量保修期的爭(zhēng)議及處理
二、建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任的承擔(dān)方式及范圍
三、建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任的義務(wù)人及例外
（一）以承包人承擔(dān)保修義務(wù)為原則
（二）允許發(fā)包人另行委托第三人維修為例外
第四章建設(shè)工程施工合同的工程價(jià)款結(jié)算
第一節(jié)概述
一、司法實(shí)踐中各類建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算糾紛現(xiàn)象
（一）施工范圍變化及工程量測(cè)算引發(fā)的結(jié)算糾紛
（二）材料及人工價(jià)格市場(chǎng)波動(dòng)引發(fā)的結(jié)算糾紛
（三）擬制結(jié)算條款引發(fā)的結(jié)算糾紛
（四）工程取費(fèi)爭(zhēng)議帶來的結(jié)算糾紛
（五）“黑白合同”引發(fā)的結(jié)算糾紛
（六）總包合同和分包合同約定沖突引發(fā)的結(jié)算糾紛
（七）行政審計(jì)引發(fā)的工程價(jià)款結(jié)算糾紛
（八）其他結(jié)算糾紛
二、審理建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算糾紛應(yīng)遵循的基本原則
（一）從約原則
（二）誠實(shí)信用原則
（三）合法性原則
（四）風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則
（五）利益平衡原則
第二節(jié)不同合同類型建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算糾紛處理規(guī)則
一、建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算糾紛處理一般規(guī)則
二、固定總價(jià)施工合同結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量變化的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（二）招投標(biāo)文件缺項(xiàng)的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（三）工程措施費(fèi)約定不明的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（四）在建工程結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（五）合同價(jià)格條款前后矛盾的結(jié)算糾紛處理規(guī)則
三、固定單價(jià)施工合同結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）審查施工合同約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍
（二）審查承包人的實(shí)際施工量
（三）正確認(rèn)定新增工程項(xiàng)目的固定單價(jià)
（四）建筑材料品牌或用量發(fā)生變化時(shí)固定單價(jià)應(yīng)予調(diào)整
（五）在建工程的固定單價(jià)重新確定
（六）包干措施費(fèi)的調(diào)整根據(jù)包干范圍予以認(rèn)定
四、可調(diào)價(jià)格施工合同結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）尊重當(dāng)事人的結(jié)算約定
（二）正確理解和實(shí)施“按實(shí)結(jié)算”條款
（三）結(jié)算過程中達(dá)成的合意優(yōu)先適用
（四）適用工程定額標(biāo)準(zhǔn)或市場(chǎng)價(jià)格是最后的選擇
五、成本加酬金施工合同
第三節(jié)建設(shè)工程簽證單結(jié)算糾紛的處理
一、建設(shè)工程簽證結(jié)算存在的主要爭(zhēng)議
（一）工程簽證單的效力爭(zhēng)議
（二）工程簽證單的“量”“價(jià)”爭(zhēng)議
（三）工程簽證單記載內(nèi)容的真實(shí)性爭(zhēng)議
二、建設(shè)工程簽證單之效力認(rèn)定
（一）根據(jù)施工合同約定的簽證程序及簽證事項(xiàng)認(rèn)定工程簽證單效力
（二）綜合簽字人員的身份、職務(wù)等情況認(rèn)定工程簽證單效力
（三）工程監(jiān)理人員對(duì)工程量、工期及工程質(zhì)量的簽證確認(rèn)原則上約束發(fā)包人
（四）根據(jù)簽證人員的身份、職務(wù)及施工證據(jù)綜合認(rèn)定后補(bǔ)簽證單的效力
三、建設(shè)工程簽證單結(jié)算糾紛處理規(guī)則
（一）工程簽證單的金額或工程量經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)的直接計(jì)入工程價(jià)款結(jié)算范圍
（二）工程簽證單的“量”“價(jià)”未被確認(rèn)的通過司法鑒定予以查明
（三）發(fā)包人單方在工程簽證單上的批價(jià)、批量不應(yīng)予以認(rèn)定
（四）承包人單方制作的工程簽證單以不予認(rèn)定為原則、有條件的認(rèn)定為例外
第四節(jié)停、窩工損失索賠糾紛的處理
一、停、窩工損失索賠糾紛的主要爭(zhēng)議
（一）承包人的索賠主張與合同約定不符引發(fā)的爭(zhēng)議
（二）停、窩工時(shí)間的合理性存疑
（三）停、窩工期間的人工費(fèi)損失計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)爭(zhēng)議
（四）因停、窩工導(dǎo)致的物價(jià)變動(dòng)索賠爭(zhēng)議
二、處理停、窩工索賠糾紛應(yīng)堅(jiān)持的原則
（一）正確適用減損規(guī)則
（二）嚴(yán)格遵守合同約定
（三）符合日常經(jīng)驗(yàn)法則
三、認(rèn)定停、窩工損失的一般規(guī)則
（一）認(rèn)定停、窩工損失應(yīng)以施工合同為依據(jù)
（二）審慎認(rèn)定施工合同約定的“排除適用條款”的效力
（三）索賠范圍以承包人實(shí)際損失為限
（四）停、窩工時(shí)間的認(rèn)定以工程簽證單核定為主、法院酌情認(rèn)定為輔
（五）停、窩工人數(shù)應(yīng)按雙方現(xiàn)場(chǎng)簽證的人數(shù)計(jì)算，單價(jià)按施工合同及合同附件的相關(guān)內(nèi)容確定
（六）因停工而導(dǎo)致的物價(jià)變動(dòng)索賠，以竣工日期是否延期綜合判斷
第五節(jié)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算的其他法律實(shí)務(wù)問題
一、正確厘清建設(shè)工程造價(jià)與結(jié)算價(jià)的區(qū)別
（一）兩者的形成依據(jù)有區(qū)別
（二）工程造價(jià)可以成為工程決算價(jià)的參考依據(jù)
（三）施工合同沒有約定結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)下才能適用工程造價(jià)
二、擬制結(jié)算糾紛的法律思考
（一）承包人須將完整的書面結(jié)算資料送達(dá)發(fā)包人
（二）施工合同中須有特別約定
（三）須有發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的事實(shí)存在
三、發(fā)包人已付工程價(jià)款數(shù)額爭(zhēng)議的處理
（一）爭(zhēng)議產(chǎn)生的原因和現(xiàn)象
（二）爭(zhēng)議處理的司法應(yīng)對(duì)
四、總包合同和下游合同履行利益沖突下的結(jié)算糾紛處理
（一）正確認(rèn)定“背靠背”條款的法律效力
（二）分包合同的工程結(jié)算價(jià)高于總包合同對(duì)應(yīng)工程項(xiàng)目結(jié)算價(jià)格的糾紛處理
（三）實(shí)際施工人沒有參與總包人與發(fā)包人進(jìn)行結(jié)算的糾紛處理
五、工程欠款及墊資款利息的實(shí)踐運(yùn)用
六、幾類特殊建設(shè)工程費(fèi)用的結(jié)算糾紛處理
（一）甲供材料的結(jié)算糾紛處理
（二）水電費(fèi)的結(jié)算糾紛處理
（三）總包服務(wù)費(fèi)的結(jié)算糾紛處理
第五章建設(shè)工程施工合同中的違約責(zé)任
第一節(jié)建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任的特點(diǎn)、要件及研究意義
一、建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任特點(diǎn)
（一）一般違約責(zé)任的特點(diǎn)
（二）建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任的特點(diǎn)
二、建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件
三、建設(shè)工程施工合同違約責(zé)任研究的理論意義和實(shí)務(wù)價(jià)值
（一）有利于對(duì)民法基本原則的信守
（二）有利于對(duì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)
（三）有利于增強(qiáng)對(duì)違約責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的防范和控制
第二節(jié)建設(shè)工程施工合同中的主要違約行為及責(zé)任承擔(dān)
一、發(fā)包人的主要違約行為及責(zé)任承擔(dān)方式