李曙光：為什么中國存在這么多騙子公司？

今天中國有這么多不成功的市場主體還在市場上從事經(jīng)營活動，實際上許多就是騙子公司。騙子公司越多說明這個市場越渾濁，信用垃圾越多，也就是破產(chǎn)制度沒有發(fā)揮作用。

一個企業(yè)的生命有多長？

市場經(jīng)濟理論中有兩個理論我覺得很有價值，一個是替代法則，一個是市場出清。

經(jīng)濟學上有一個概念叫替代法則，替代法則就是某種要素市場價格的變化會導致的變化。比如對生產(chǎn)者來說，一個產(chǎn)品的價格要素上升，會帶來生產(chǎn)成本的改變，或者利潤的下跌，它當然會促使企業(yè)尋找到更低廉的、更便宜的生產(chǎn)要素去替代它。也就是說，如果一種要素價格下降而其他要素價格不變時，那么用這一相對便宜的要素替代價格上升的要素，會使企業(yè)從中獲利?這就是所謂經(jīng)濟學上的替代法則。

制度經(jīng)濟學的創(chuàng)始人科斯最早提出了“交易費用”的思想，阿羅把這個概念提出來了，威廉姆森又把這個概念發(fā)展成交易費用理論。交易費用理論最早的成果，就是科斯的《企業(yè)之性質(zhì)》。科斯認為之所以會出來這個企業(yè)，很重要的一點是它替代價格機制，替代價格信號，因為企業(yè)能夠把外部的很多交易費用內(nèi)部化，能夠降低交易費用，這是一個很重要的理論。從制度經(jīng)濟學或者法經(jīng)濟學來說，企業(yè)是由一系列合約、一系列制度安排組成的。所以我們法律能看到的企業(yè)，它是一個法人，有場地，有一定注冊資本，有一定生產(chǎn)產(chǎn)品的實體。但是從制度經(jīng)濟學來講，這都不對。企業(yè)是什么？企業(yè)是一套制度安排，企業(yè)是一系列合約的組合。

科斯，1991年諾貝爾經(jīng)濟學獎得主

這出現(xiàn)了“企業(yè)生命理論”，就是你一個企業(yè)的生命有多長。按照美國經(jīng)濟學家的理論，美國的企業(yè)平均壽命大概在30年。在中國，2013年國家工商總局有統(tǒng)計數(shù)據(jù)，中國的企業(yè)現(xiàn)在存活率是比較低的，為5~6年。根據(jù)截止到2017年3月底的數(shù)據(jù)，全國實有各類市場主體8935萬戶，企業(yè)2696萬戶，個體工商戶6052萬戶，大概每天增加15000戶注冊企業(yè)，增加速度非?？?；去年退出138萬戶，約等于每天退出3700戶企業(yè)。我們不要光看到企業(yè)每天在出生，由于制度安排、企業(yè)競爭力以及企業(yè)創(chuàng)新能力不同的問題，企業(yè)每天也在不斷死亡。這就是我講可以用經(jīng)濟學的替代法則這個原理，用制度經(jīng)濟學解釋，就是由于交易費用的成本在這里，它會導致企業(yè)之間也會出現(xiàn)生和死的替代，競爭力強的企業(yè)會替代競爭力差的企業(yè)。

為什么要進行破產(chǎn)清算？

＂市場出清＂這個概念我們現(xiàn)在用得比較多。實際上市場出清理論指的是商品價格具有充分的靈活性，它能夠使需求和供給迅速達到一個均衡，在某種程度上，就是在市場之手的作用下，市場會自然而然地淘汰，淘汰那些不需要的、閑置的資源，市場沒有超額供給，也沒有超額需求。

市場如果出現(xiàn)出清的情況，那就是最好的、最干凈的市場，沒有臃腫的多余的贅肉，是一個非常健康的肌體。所以它會把那些閑置、沒有效率的資源自動淘汰掉，這就是市場出清。市場出清理論也是經(jīng)濟學的一個很重要的理論，它是帕累托最優(yōu)的理論。但是某種程度上，市場出清又是一個講效率的理論，沒有效率的資源會被擠出市場。

市場出清是一個講效率的理論，沒有效率的資源會被擠出市場

因此我們可以看到，市場的替代法則和市場出清理論，實際上給我們破產(chǎn)法提供了一個很好解釋，如果沒有破產(chǎn)制度的話，那么替代法則是發(fā)揮不了作用的，市場也不可能出清。所以我們看到今天中國有這么多不成功的市場主體還在市場上從事經(jīng)營活動，實際上許多就是騙子公司。騙子公司越多說明這個市場越渾濁，說明這個市場信用垃圾越多，也說明市場的替代法則與出清理論沒有發(fā)揮作用，也就是破產(chǎn)制度沒有發(fā)揮作用。所以市場出清理論、替代法則理論是需要破產(chǎn)制度來給它做一個制度支撐的。

市場經(jīng)濟出清與替代理論的制度安排就是清算理論。早期破產(chǎn)法很重要的一條，就是市場主體在競爭中失敗，要迅速被更有競爭力的企業(yè)所替代，替代法則和市場出清理論，要求在市場競爭中失敗的主體應該迅速退出市場，如果你退出時間拖一天，那么就會給市場帶來多一天的交易費用，所以講市場效率的一個最好制度就是清算的制度。

清算制度有三個概念，第一個我們講的是普通清算。普通清算就是規(guī)定在《公司法》中，當事人即債權人、債務人或是股東之間，你情我愿，沒有太多爭議地終止公司經(jīng)營，對債權債務關系進行了結(jié)，我們一般把這種情況叫普通清算。

第二個是強制清算，也是公司法規(guī)制的。一般來說是在普通清算出現(xiàn)障礙的時候，特別是出現(xiàn)法定障礙的時候，司法會介入，所以首先有一個司法的強制清算，即由法院指定清算組進行的清算。但是在中國有一個特別的制度叫行政強制清算，在一定情況下行政機關可介入這種強制清算。

前兩種我們說都是破產(chǎn)法以外的清算，第三種就是破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算有什么特征？它跟前兩種清算很大的不同是，它是一種集體清算程序，一般涉及到眾多債權人。當一個債務人破產(chǎn)，如果說每一個債權人都追求單獨清算效率的話，那么一定會損害其他債權人的利益。為什么會出現(xiàn)破產(chǎn)法？破產(chǎn)法是讓眾多的債權人在一個司法框架下，對債權債務關系進行統(tǒng)一的公平解決，集體的有序清償。這就像我們中國一些城市的交通狀況，我們經(jīng)?？吹皆谑致房?，所有的車都堵在那，為什么會出現(xiàn)這種現(xiàn)象？這是因為大家都不想排隊，都插隊。如果有序排隊，交通會非常流暢，不會出現(xiàn)擁堵。破產(chǎn)制度實際上就是要給債權人一個集體的、有序的、排隊的償債安排，我們立法者認為這樣一種安排是最有效率的，也是最快捷、最有效、最公平地保護債權人的制度安排。

破產(chǎn)制度實際上就是要給債權人一個集體的、有序的、排隊的償債安排

所以我們講，破產(chǎn)法早期的一個很重要的價值就是效率。為什么要進行破產(chǎn)清算？第一，它建立債權人的排隊意識；第二，它建立一個公平清償債務的機制；第三，清算程序是讓債務人可以合法地來豁免債務，給債務人一個重新開始的機會，這是非常重要的一點。這種制度從個案來看，它會帶來債權人在清償時得到一個公平的清償；從宏觀角度來講，會讓資源流向更好的更有效率的領域；從債務人宏觀的角度來講，債務人也有一個重新選擇、重新開始的機會，他會從欠債的泥潭當中合法地拔腳出來，去從事新的創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新，如果他是一個誠信的債務人的話，他會通過新的選擇，去貢獻他的力量，給整個社會資源的優(yōu)化配置做出貢獻。

如果市場出清的速度不講效率的話，會使市場的償付能力和整個市場債權人債務人關系處于渾濁、沖突的狀態(tài)，債務人要做一些新的創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新的嘗試就沒有機會了。破產(chǎn)法的出現(xiàn)就是解決這樣的制度成本問題。

破產(chǎn)清算應在資源配置中起決定作用

一個市場主體要退出市場，如果沒有一個破產(chǎn)法與破產(chǎn)清算機制的話，它的成本是非常高昂的。一些不想經(jīng)營的企業(yè)無法正常退出市場，一些壞債務人也淘汰不了。根據(jù)一些研究數(shù)據(jù)，中國平均一個企業(yè)注銷的時間成本是6-7個月，經(jīng)濟成本少則幾萬幾十萬，多則不封頂。所以我們跟國家工商總局做市場退出的研究課題時提出一個建議，就是為提高市場退出效率，應改革我們目前的企業(yè)注銷制度，并增設簡易注銷程序，對于很多沒有債權債務關系的，甚至是沒有營業(yè)過的企業(yè)，還有一些每年不去向工商登記部門去交企業(yè)法人年報材料的企業(yè)，列入經(jīng)營異常名錄的企業(yè)，這些企業(yè)我們都可以稱為“休眠企業(yè)”，有部分是“僵尸企業(yè)”。我們跟國家工商總局提建議，可以對部分這類休眠企業(yè)快速地簡易注銷。兩個條件就行，第一要申請書，第二要股東的承諾書。因為擔心這些休眠企業(yè)注銷后會遺留債權債務關系，一個股東承諾書就把簡易注銷擔憂的問題解決了。但對這些休眠企業(yè)，僅有一般的公司注銷制度是不夠的，還得有破產(chǎn)清算制度及程序，甚至還得有破產(chǎn)清算的配套制度。

中國的休眠企業(yè)非常多

中國的休眠企業(yè)非常多，這些休眠企業(yè)都是真正的休眠嗎？得打問號。根據(jù)國家工商總局的數(shù)據(jù)，截止2016年底，列入企業(yè)經(jīng)營異常目錄的企業(yè)有462萬戶，其中一半是未年報企業(yè)，有些就是沒有正常市場退出的違法經(jīng)營企業(yè)。有許多企業(yè)應該去進行年度申報而沒有年度申報，還有違法經(jīng)營企業(yè)，這會給社會增加很高的交易成本，什么成本？如信用的成本，一些沒有信用、應退出市場的企業(yè)仍然留在市場上進行經(jīng)營，會給市場交易提供虛假信息，會擾亂相互信任的交易關系。我們現(xiàn)在有企業(yè)征信制度，有信用污點制度，有企業(yè)經(jīng)營異常名錄，這些經(jīng)營異常的企業(yè)，工商登記部門會對其進行信息披露，但僅是信息披露是不夠的。按發(fā)達國家的制度，這些有污點記錄的企業(yè)，它的股東、董事、企業(yè)高管是不能開辦新的企業(yè)的，是不能去辦養(yǎng)老保險的，不能去擔任公司董事高管，甚至不能出國出境，這都是靠破產(chǎn)清算的司法強制才能做到的，但是我們國家沒有這些企業(yè)破產(chǎn)清算配套的細節(jié)制度，或者雖然法律上和規(guī)章上有一些禁止性限制性規(guī)定，但實踐中都沒有落地，這就積累了許多市場信用垃圾。因此，這就是為什么中國會存在這么多騙子公司？為什么會存在這么一些沒有誠信的、坑蒙拐騙的市場主體？因為沒有正常的市場退出制度。企業(yè)在失敗或不經(jīng)營之后，應對企業(yè)實體迅速進行清算注銷或進入司法破產(chǎn)清算程序后再注銷，快速清理市場主體垃圾，所以我們前面講，市場出清是非常重要的，而且市場出清要有好的制度安排，完善的破產(chǎn)清算制度及其實施很重要。如果沒有好的破產(chǎn)法及其實施，失敗企業(yè)含正常經(jīng)營失敗企業(yè)或者騙子公司退出市場非常困難，成本非常高。

這就是我們講的制度成本問題。制度經(jīng)濟學講，當交易費用為零的時候，不論怎么改變你的產(chǎn)權界定，也都不會改變資源配置的結(jié)果；當交易費用為正的時候，那么你不同的產(chǎn)權界定，不同的產(chǎn)權制度的安排，它會決定資源配置的結(jié)果與效率，這是兩個最基本的科斯定理。這個意思轉(zhuǎn)換成法律語言是什么？就是好的法律制度可以降低交易費用。這個好的法律制度不是寫在紙上的，按照諾斯的定義，制度就包括正式制度、非正式制度和制度的實施，這才叫制度，制度的實施是制度的一部分，所以好的法律制度就是我們講的良法，它是能夠大大降低交易費用的。但是我們恰恰沒有好的破產(chǎn)法和好的破產(chǎn)法實施，破產(chǎn)清算這樣一個非常有效率的制度沒有發(fā)揮作用，所以我說，市場在資源配置中起決定性作用，首先得讓破產(chǎn)清算在資源配置中起決定性作用，這是前提。沒有破產(chǎn)清算制度發(fā)揮作用，市場不可能在資源配置中發(fā)揮作用。

作者簡介：

中國政法大學研究生院院長，破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心主任，國務院學位委員會法學學科組成員，最高人民法院應用法學研究所研究員，國際破產(chǎn)協(xié)會董事會董事，美國破產(chǎn)學會終身外籍會員。曾任全國人大財經(jīng)委員會新《破產(chǎn)法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《期貨法》、《證券投資基金法》等立法起草小組成員，最高人民法院破產(chǎn)法司法解釋起草小組顧問。自1993年至今，擔任國家經(jīng)貿(mào)委、發(fā)改委、中國人民銀行總行、亞洲開發(fā)銀行、世界銀行等有關國企破產(chǎn)重組改革與市場價格改革等多個大型項目的專家組組長，中方首席顧問等。