中華人民共和國國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會

中華人民共和國財政部令

中華人民共和國國家工商行政管理總局

國家外匯管理局

第42號

　　現(xiàn)將《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》予以公布，自2003年1月1日起施行。

　　國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會主任李榮融

　　財政部部長項懷誠

　　國家工商行政管理總局局長　王眾孚

　　國家外匯管理局局長　郭樹清

　　二ＯＯ二年十一月八日

利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定

　　第一條為引導和規(guī)范利用外資改組國有企業(yè)的行為，促進國有經(jīng)濟的戰(zhàn)略性改組，加快國有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的步伐，維護社會穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》和國家有關外商投資及國有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)規(guī)定，制定本規(guī)定。

　　第二條本規(guī)定適用于利用外資將國有企業(yè)、含國有股權的公司制企業(yè)(金融企業(yè)和上市公司除外)改制或設立為公司制外商投資企業(yè)的行為(以下簡稱利用外資改組國有企業(yè))。

　　第三條本規(guī)定所稱利用外資改組國有企業(yè)包括下列情形：

　　(一)國有企業(yè)的國有產(chǎn)權持有人將全部或部分產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓給外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人(以下簡稱外國投資者)，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；(二)公司制企業(yè)的國有股權持有人將全部或部分國有股權轉(zhuǎn)讓給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；(三)國有企業(yè)的境內(nèi)債權人將持有的債權轉(zhuǎn)給外國投資者，企業(yè)改組為外商投資企業(yè)；(四)國有企業(yè)或含有國有股權的公司制企業(yè)將企業(yè)的全部或主要資產(chǎn)出售給外國投資者，外國投資者以所購買的資產(chǎn)獨自或與出售資產(chǎn)的企業(yè)等共同設立外商投資企業(yè)；(五)國有企業(yè)或含國有股權的公司制企業(yè)通過增資擴股吸收外國投資者投資，將該企業(yè)改組為外商投資企業(yè)。

　　第四條本規(guī)定第三條所述(一)、(二)、(三)、(五)項情形的國有企業(yè)和公司制企業(yè)稱為被改組企業(yè)。

　　國有企業(yè)的國有產(chǎn)權、公司制企業(yè)的國有股權統(tǒng)稱為國有產(chǎn)權。國有產(chǎn)權持有人、國有股權持有人統(tǒng)稱為國有產(chǎn)權持有人。

　　國有產(chǎn)權持有人是指國家授權的部門或國家授權投資的機構、持有國有資本的企業(yè)及其他經(jīng)濟組織。國有產(chǎn)權持有人、轉(zhuǎn)讓債權的國有企業(yè)債權人、出售資產(chǎn)的企業(yè)統(tǒng)稱為改組方。

　　第五條改組方應當選擇具備下列條件的外國投資者：

　　(一)具有被改組企業(yè)所需的經(jīng)營資質(zhì)和技術水平；(二)具有良好的商業(yè)信譽和管理能力；(三)具有良好的財務狀況和經(jīng)濟實力。改組方應當要求外國投資者提出改善企業(yè)治理結構和促進企業(yè)持續(xù)發(fā)展的重整方案，重整方案內(nèi)容應當包括新產(chǎn)品開發(fā)、技術改造及相關投資計劃、加強企業(yè)管理的措施等。

　　第六條利用外資改組國有企業(yè)應當遵循下列原則：

　　(一)遵守國家法律法規(guī)，保證國家經(jīng)濟安全；(二)符合國家產(chǎn)業(yè)政策要求。企業(yè)(包括其直接或間接持股的企業(yè))經(jīng)營范圍屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》禁止外商投資產(chǎn)業(yè)的，外國投資者不得參與改組；須由中方控股或相對控股的企業(yè)，改組后應當保持中方控股或相對控股地位；(三)有利于經(jīng)濟結構調(diào)整，促進國有資本優(yōu)化配置；(四)注重引進先進技術和管理經(jīng)驗，建立規(guī)范的公司治理結構，推動企業(yè)技術進步和產(chǎn)業(yè)升級；(五)堅持公開、公平、公正、誠實信用的原則，防止國有資產(chǎn)流失，不得逃廢、懸空銀行及其他債權人的債權，不得損害職工的合法權益，保護外國投資者的合法權益；(六)促進公平競爭，不得導致市場壟斷。

　　第七條轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)產(chǎn)權或國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司的國有股權的，改組方應當事先征求被改組企業(yè)職工代表大會的意見。轉(zhuǎn)讓公司制企業(yè)國有股權，應當經(jīng)過被改組企業(yè)股東會同意。轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)債權的，應當經(jīng)過被改組企業(yè)國有產(chǎn)權持有人同意。企業(yè)出售全部或主要資產(chǎn)的，應當事先征得企業(yè)國有產(chǎn)權持有人或股東會的同意，并通知債權人。

　　第八條利用外資改組國有企業(yè)應當符合下列要求：

　　(一)企業(yè)改組前，國有產(chǎn)權持有人應當組織被改組企業(yè)進行資產(chǎn)清查、產(chǎn)權界定、債權債務清理，聘請具備資格的中介機構進行財務審計，按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》(國務院令第91號)、《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》(財政部令第14號)等有關規(guī)定進行資產(chǎn)評估。評估結果按照規(guī)定核準或備案后，作為確定國有產(chǎn)權、資產(chǎn)價格的依據(jù)。

　　(二)改組后企業(yè)控制權轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外國投資者的，改組方和被改組企業(yè)應當制定妥善安置職工的方案，并應當經(jīng)職工代表大會審議通過。被改組企業(yè)應當以現(xiàn)有資產(chǎn)清償拖欠職工的工資、未退還的集資款、欠繳的社會保險費等各項費用。被改組企業(yè)與職工實行雙向選擇。對留用職工要依法重新簽訂或變更勞動合同。對解除勞動合同的職工要依法支付經(jīng)濟補償金，對移交社會保險機構的職工要依法一次性繳足社會保險費，所需資金從改組前被改組企業(yè)凈資產(chǎn)抵扣，或從國有產(chǎn)權持有人轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權收益中優(yōu)先支付。

　　(三)以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權債務仍由原企業(yè)承繼；以其他方式改組的，企業(yè)債權債務由改組后的企業(yè)承繼。轉(zhuǎn)讓已抵押或質(zhì)押的國有產(chǎn)權、資產(chǎn)的，應當符合《中華人民共和國擔保法》的有關規(guī)定。債務承繼人應當與債權人簽訂相關的債權債務處置協(xié)議。

　　(四)改組方應當公開發(fā)布改組信息，廣泛地征集外國投資者，對外國投資者的資質(zhì)、信譽、財務狀況、管理能力、付款保障、經(jīng)營者素質(zhì)等進行調(diào)查。優(yōu)先選擇能帶來先進技術和管理經(jīng)驗、產(chǎn)業(yè)關聯(lián)度高的中長期投資者。

　　改組方和外國投資者應當應對方的合理要求，如實、詳盡地提供有關信息資料，不得有誤導和欺詐行為，并承擔相應保密義務。

　　(五)企業(yè)改組以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權或出售資產(chǎn)方式進行的，改組方應當優(yōu)先采用公開競價方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價格。采用公開競價方式轉(zhuǎn)讓，應當依法履行有關手續(xù)，并將擬轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權或擬出售資產(chǎn)的相關情況予以公告。采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，也應當公開運作。

　　不論采取何種轉(zhuǎn)讓方式，改組方與外國投資者均應當按照國家有關規(guī)定和本規(guī)定簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。轉(zhuǎn)讓協(xié)議內(nèi)容應當主要包括轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的基本情況、職工安置、債權債務處置、轉(zhuǎn)讓比例、轉(zhuǎn)讓價格、付款方式及付款條件、產(chǎn)權交割事項以及企業(yè)重整等條款。

　　第九條利用外資改組國有企業(yè)應當按下列程序辦理：

　　(一)改組方(兩個以上的改組方應當確定一個改組方)應當向同級經(jīng)濟貿(mào)易主管部門提出改組申請。改組申請材料應當附可行性研究報告、改組方和被改組企業(yè)的情況、外國投資者的情況(包括經(jīng)注冊會計師審計的最近三年的財務報告和在中國境內(nèi)擁有實際控制權的同行業(yè)企業(yè)產(chǎn)品或服務的市場占有率)、改組方案(包括職工安置、債權債務處置和企業(yè)重整方案)、改組后的企業(yè)(包括其直接或間接持股的企業(yè))的經(jīng)營范圍和股權結構等文件。

　　接受申請的經(jīng)濟貿(mào)易主管部門應當依照《指導外商投資方向規(guī)定》的權限和有關法律法規(guī)進行審核。中央企業(yè)及其全資或具有控制權的企業(yè)進行改組的、被改組企業(yè)直接或間接持有上市公司股權的、改組后的企業(yè)資產(chǎn)總額不低于3000萬美元的，由國務院經(jīng)濟貿(mào)易主管部門審核；對可能導致市場壟斷、妨礙公平競爭的，在審核前組織聽證。經(jīng)濟貿(mào)易主管部門在收到改組申請材料后45天內(nèi)應當做出是否同意的批復；需要聽證的，在3個月內(nèi)做出是否同意的批復。

　　國家對被改組企業(yè)及其直接或間接持股的企業(yè)所屬行業(yè)利用外資以及上市公司國有股權持有人因產(chǎn)權變動引起所持國有股性質(zhì)發(fā)生變化另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

　　(二)改組方和外國投資者簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議應當按照財政部《關于印發(fā)〈企業(yè)國有資本與財務管理暫行辦法〉的通知》(財企[2001]325號)的有關規(guī)定報批。轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)批準后生效。

　　轉(zhuǎn)讓協(xié)議應當附國有產(chǎn)權登記證、被改組企業(yè)的審計及資產(chǎn)評估報告核準或備案情況、職工安置方案、債權債務協(xié)議、企業(yè)重整方案、改組方及被改組企業(yè)的有關決議、被改組企業(yè)職工代表大會的意見或決議等文件。

　　(三)改組方或被改組企業(yè)應當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件依法辦理外商投資企業(yè)的審批手續(xù)；改組后的企業(yè)為股份有限公司的，依照《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定  辦理。

　　(四)改組后的企業(yè)或投資者應當持本條(一)、(三)項的批準文件按照登記管理法規(guī)規(guī)定向具有外商投資企業(yè)登記權的原登記機關或住所地具有外商投資企業(yè)登記權的登記機關辦理登記手續(xù)；改組后的企業(yè)為股份有限公司的，依照《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定  辦理。

　　(五)改組方應當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件、外資外匯登記證明及有關文件，按照有關規(guī)定辦理國有產(chǎn)權交割手續(xù)和權屬變更登記手續(xù)，并委托注冊會計師依法出具驗資報告。改組后的企業(yè)用地原為國有劃撥土地的，應當依法辦理土地使用權審批和出讓手續(xù)。

　　(六)改組方轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權、債權或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應當憑改組申請和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準文件及有關文件報外匯管理部門批準后結匯。

　　被改組企業(yè)通過增資擴股方式吸收外國投資者投資進行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準，可以開立外匯資本金賬戶保留外國投資者投入的外匯資金。

　　(七)限額以下由地方經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和財政主管部門審批的涉及國家重點企業(yè)、國家批準的債轉(zhuǎn)股企業(yè)和屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制類產(chǎn)業(yè)的企業(yè)的改組申請、轉(zhuǎn)讓協(xié)議及其批準文件，應當分別報國務院經(jīng)濟貿(mào)易主管部門、國務院財政主管部門備案。

　　第十條外國投資者應當以境外匯入的可自由兌換貨幣或其他合法財產(chǎn)權益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。經(jīng)外匯管理部門批準，也可以用在中國境內(nèi)投資獲得的人民幣凈利潤或其他合法財產(chǎn)權益支付轉(zhuǎn)讓價款或出資。上述其他合法財產(chǎn)權益包括：

　　(一)外國投資者來源于中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)因清算、股權轉(zhuǎn)讓、先行回收投資、減資等所得的財產(chǎn)；(二)外國投資者收購國有企業(yè)或含國有股權的公司制企業(yè)的國有產(chǎn)權或資產(chǎn)；(三)外國投資者收購國有企業(yè)的債權人的債權；(四)法律法規(guī)規(guī)定的其他出資方式。

　　注冊會計師在為外國投資者辦理驗資時，應當按照財政部、國家外匯管理局《關于進一步加強外商投資企業(yè)驗資工作和健全外資外匯登記制度的通知》(財會[2002]1017號)的規(guī)定履行驗資程序、出具驗資報告。

　　第十一條以轉(zhuǎn)讓方式進行改組的，外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在一年內(nèi)付清。

　　第十二條國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓后企業(yè)控制權轉(zhuǎn)移或企業(yè)的全部或主要經(jīng)營資產(chǎn)出售給外國投資者的，在外國投資者付清全部價款前，改組方有權了解、監(jiān)督改組后的企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營及財務狀況，外國投資者和改組后的企業(yè)應當給予相應的便利。

　　外國投資者在以收購的資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)之前，不得以上述資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。

　　第十三條國有產(chǎn)權、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益由改組方收取，按照國務院財政主管部門有關規(guī)定管理和使用。

　　第十四條外國投資者從改組后的企業(yè)分得的凈利潤、股權轉(zhuǎn)讓所得收入、企業(yè)經(jīng)營期滿或終止時分得的資金以及其他合法收入，可以依法匯出境外。經(jīng)外匯管理部門批準，也可以用于境內(nèi)再投資。

　　第十五條在利用外資改組國有企業(yè)過程中，稅收政策按照國家有關稅收的法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行，收費政策按照國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委、監(jiān)察部、財政部、審計署、國務院糾風辦《關于對企業(yè)實施改革改組改造過程中的有關收費實行減免的通知》(計價費[1998]1077號)的規(guī)定執(zhí)行。

　　第十六條改組方和被改組企業(yè)人員超越權限、玩忽職守或與外國投資者私下串通、貪污受賄，損害國家、債權人和職工合法權益的，由有關部門依法給予行政處罰和處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　第十七條負責審批的政府機關工作人員違反本規(guī)定，擅自批準或在審批中以權謀私，損害國家、債權人和職工合法權益的，由有關部門按干部管理權限，追究直接責任者和主管人員的行政責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　第十八條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者和已設立的外商投資企業(yè)參與國有企業(yè)改組的，參照本規(guī)定執(zhí)行。

　　第十九條本規(guī)定由國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、財政部、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局負責解釋。

　　第二十條本規(guī)定自2003年1月1日起施行。