利用外資，鼓勵外商來中國投資舉辦外商投資企業(yè)，是我國實行對外開放的重要組成部分。隨著我國對外開放的程度和范圍的不斷擴大，外商投資企業(yè)已遍布全國各地，深入到社會經(jīng)濟的許多行業(yè)，對推動我國技術的進步和經(jīng)濟的快速發(fā)展發(fā)揮了巨大作用。為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術交流，促進我國國民經(jīng)濟的發(fā)展，我國針對不同外商投資企業(yè)的特點，分別制定了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（以下簡稱《合營企業(yè)法》）、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（以下簡稱《合作企業(yè)法》）和《中華人民共和國外資企業(yè)法》（以下簡稱《外資企業(yè)法》）及配套的實施條例或細則。

根據(jù)外商投資企業(yè)設立時法律依據(jù)的不同，可以將其分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)三種。其中，中外合資經(jīng)營企業(yè)是根據(jù)我國《合營企業(yè)法》設立的；中外合作經(jīng)營企業(yè)是根據(jù)我國《合作企業(yè)法》設立的；外資企業(yè)是根據(jù)我國《外資企業(yè)法》設立的。通常簡稱為“三資”企業(yè)。

我國《公司法》第２１８條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！笨梢?，《公司法》是外商投資企業(yè)適用的一般法，而專門規(guī)定外商投資企業(yè)的法律屬于特別法，應優(yōu)先適用。此外，由于外商投資股份有限公司是根據(jù)《公司法》設立的，因此在法律適用上應首先適用《公司法》。

第一節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和法律特征

中外合資經(jīng)營企業(yè)，簡稱合營企業(yè)，是指外國的企業(yè)、公司和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國合營者）同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國經(jīng)營者），按照平等互利的原則和中國法律，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內，共同投資、共同經(jīng)營、共享利益、共擔風險的股權式企業(yè)。

合營企業(yè)是中國的企業(yè)。它具有以下法律特征：（１）中外雙方共同出資，外方既可以是經(jīng)濟組織，也可以是自然人；中方只能是經(jīng)濟組織，不能是個人。（２）合營企業(yè)是根據(jù)《合營企業(yè)法》和合營企業(yè)合同設立的。合營各方的權利和義務主要是根據(jù)股權確定的。（３）采用有限責任公司形式，具有中國法人資格。（４）外方的出資占注冊資本的比例一般不低于２５％。

我國《合營企業(yè)法》是１９７９年７月１日由第五屆全國人民代表大會第二次會議通過并公布實施的。該法于１９９０年４月４日由第七屆全國人民代表大會第三次會議作過一次修正。

２００１年３月１５日，第九屆全國人民代表大會第四次會議對該法作了第二次修正。《合營企業(yè)法》全文只有十六條，內容比較概括，難以具體規(guī)定合營企業(yè)的行為。因此，１９８３年９月２０日國務院發(fā)布了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（以下簡稱《合營企業(yè)法實施條例》），該條例經(jīng)過多次修訂，現(xiàn)在施行的是２００１年７月２２日修訂、２００１年８月１日發(fā)布的文本。

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立

對合營企業(yè)的設立，我國實行核準主義設立原則。即申請設立合營企業(yè)除了應具備法定的條件外，還要取得審批機構的批準。

（一）設立的基本條件

在中國設立合營企業(yè)依法應具備以下條件：（１）采用先進技術設備和科學管理方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；（２）有利于技術改造，能做到投資少、見效快、收益大；（３）能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；（４）能培訓技術人員和經(jīng)營管理人員。

根據(jù)《合資企業(yè)法實施條例》第４條的規(guī)定，申請設立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：（１）有損中國主權的；（２）違反中國法律的；（３）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（４）造成環(huán)境污染的；（５）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。

（二）設立的程序

１．申請

申請設立合營企業(yè)，由中外合營者共同向審批機構報送下列文件：（１）設立合營企業(yè)的申請書；（２）合營各方共同編制的可行性研究報告；（３）由合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（４）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；（５）審批機構規(guī)定的其他文件。