傳統(tǒng)中國(guó)如同很多其它前近代社會(huì)以及離近代不久的殖民地行政當(dāng)局那樣，也無(wú)視行政和司法之間的嚴(yán)格區(qū)別；大多數(shù)的情況是一個(gè)地區(qū)的行政長(zhǎng)官同時(shí)也是他所轄地區(qū)的唯一法官。［1］ 一般地說(shuō)，任何部門(mén)的一個(gè)首長(zhǎng)就是他屬下人員的主人和法官。因此，指揮將領(lǐng)就是他部下的最高法官，甚至掌握生死大權(quán)。同樣的道理，縣的長(zhǎng)官（縣令或縣長(zhǎng)）就是縣的法官，郡的長(zhǎng)官（郡守或太守）就是郡的法官。［2］ 因而產(chǎn)生一種奇怪的情況，后二者（縣令、郡守）負(fù)責(zé)同一地區(qū)的司法事務(wù)，但從沒(méi)有聽(tīng)說(shuō)過(guò)有爭(zhēng)權(quán)的事；這是因?yàn)閷?duì)刑事案件似乎有一條原則，就是逮捕罪犯的當(dāng)局也審判罪犯。我們甚至聽(tīng)說(shuō)郡守告誡他的屬下縣令要勤于審理刑事案件，以免他們的上級(jí)長(zhǎng)官出于必要而干涉。

　　由于太常掌管有皇帝陵墓及其周圍地界的縣的行政，所以這個(gè)九卿之一的太常也是這些地區(qū)的法官。［3］

　　另外一個(gè)九卿——廷尉，既是最高法官（對(duì)皇帝當(dāng)然不在此例），又是訴訟的最高裁決權(quán)威。史書(shū)說(shuō)他的職責(zé)是在保衛(wèi)皇帝和國(guó)家的事務(wù)上起法官的作用，防止弒君和叛亂的發(fā)生，以及審理牽涉諸侯王與高級(jí)官員的案件。［4］ 同時(shí)，他還審理行政官員不能作出正確裁決的“疑案”。但是對(duì)皇帝的臣仆，如首都的高級(jí)官員和他們的屬僚，以及地方上的郡守和縣令的裁判權(quán)，并不在他的手里，而是在丞相屬下一個(gè)屬員的手里。［5］

　　結(jié)果，皇帝自然成了最高法官；他本人利用自己的權(quán)力到什么程度，取決于他的性格。實(shí)際上他不僅是法官和司法的源泉，也是最高的制法者，他的意志或主觀專斷可以踐踏任何現(xiàn)存的法規(guī)或?qū)嵭猩饷狻Ｗ鳛榛实?，他同樣可以任命非司法官吏參加審判，特別是參加對(duì)反叛案件的審判。

　　貴族階級(jí)（諸侯王或貴戚）沒(méi)有司法權(quán)，雖然在公元前2世紀(jì)前半期的漢代初期，諸侯王在他們封域內(nèi)的越權(quán)行為顯然是被容忍的。但從公元前154年諸侯王的叛亂失敗以后，以及接著而來(lái)的對(duì)他們的全部權(quán)力的削奪，他們被嚴(yán)厲地排斥出所有的司法活動(dòng)和其它的行政事務(wù)之外。［6］ 可以清楚地看到，列侯對(duì)他們封域內(nèi)的行政從來(lái)沒(méi)有任何發(fā)言權(quán)，更不用說(shuō)司法了。他們只能享有他們封地的租稅，甚至連這種財(cái)政事務(wù)也由這個(gè)地區(qū)的實(shí)際長(zhǎng)官郡守辦理，這些由皇帝任命的官員也掌管司法。［7］

　　如果說(shuō)郡守和縣令是他們所管地區(qū)的唯一法官，他們并不是單獨(dú)處理司法事務(wù)的。在郡、縣這兩級(jí)還設(shè)有幾個(gè)官署來(lái)協(xié)助他們執(zhí)行這個(gè)任務(wù)。史料說(shuō)明，這些官署是由精通法律的人組成的，但它們行使職能的方式則未提起。這些官署中的最高級(jí)的賊曹就是如此；賊曹設(shè)在首都，由皇帝的親信官員——尚書(shū)——組成，負(fù)責(zé)審理疑難案件，也許還協(xié)助廷尉辦事。

　　為了防止地方官在司法上的專斷，中央政府對(duì)其加以正規(guī)的控制。［8］ 第一，地方官的全部行政處于刺史的監(jiān)督之下，頭一次任命刺史是在公元前106年。這些官員直屬于御史中丞，巡行他們負(fù)責(zé)的廣大地區(qū)，按規(guī)定于每年十月向中央報(bào)告那里的情況。要求他們檢查的內(nèi)容中有一條是審查文官提出的裁決是否公正，可是一個(gè)嚴(yán)重的危險(xiǎn)在于他們與地方豪族勾結(jié)而損害小民的利益。除去刺史的正常巡察之外，有時(shí)還有廷尉派出的仲裁者的私訪，其明確的目的是作出公正的裁決，或有皇帝派出的以糾正不公正裁決為任務(wù)的特使。最后，被告人和他的親屬還可提出申訴，但史料沒(méi)有提供關(guān)于這個(gè)問(wèn)題的更詳細(xì)情況。［9］

　　司法也能在私人領(lǐng)域即廣義的羅馬法家長(zhǎng)權(quán)通行方面和報(bào)仇方面量刑。家長(zhǎng)雖有權(quán)力處罰家庭成員，但至少在理論上他不能傷殘和殺害他們；即使處死奴隸也要提交縣令辦理。［10］ 報(bào)仇對(duì)孝子和忠臣來(lái)說(shuō)是一種神圣事情，經(jīng)典中曾予以強(qiáng)調(diào)，但國(guó)家則對(duì)此深感不安，盡力防止這類事件發(fā)生，對(duì)犯報(bào)復(fù)罪的人的懲罰，在我們所研究的這個(gè)時(shí)期快要結(jié)束時(shí)越來(lái)越重；它能株連家庭成員，但史料表明公眾總對(duì)被告表示同情。

　　關(guān)于地方長(zhǎng)官在民法范圍內(nèi)的職能，我們知道的很少。買(mǎi)賣重要物品如土地、奴隸、牲畜等的契約，必須有一份副本上交當(dāng)局存檔，這主要是因?yàn)檫@類事對(duì)納稅很重要。［11］ 我們還知道有關(guān)土地的爭(zhēng)議有時(shí)要聽(tīng)縣令解決；從記載的上下文看，似乎縣令在這類案件中的作用與其說(shuō)是法官，不如說(shuō)是仲裁人?？梢栽O(shè)想，在早期是有土地登記冊(cè)的；還發(fā)現(xiàn)了幾張相當(dāng)精細(xì)的地圖，但我們不知道縣衙門(mén)或更低級(jí)的下屬單位是否也有這些地圖。［12］

　?。?］ 關(guān)于司法當(dāng)局的詳細(xì)研究，見(jiàn)何四維：《漢法律殘簡(jiǎn)》，第18頁(yè)以下。

　　［2］ 關(guān)于這些機(jī)構(gòu)的下屬及其官員的設(shè)置，見(jiàn)第17章《郡的下屬單位》。

　?。?］ 關(guān)于太常，見(jiàn)第7章《中央政府》和第8章《九卿》。

　?。?］ 見(jiàn)何四維：《漢代廷尉的職能》（不久發(fā)表），這篇論文還說(shuō)明廷尉的“廷”字不是一般意義上的“法庭”，而是“公平”、“正直”之義。

　　［5］ 即“司直”，見(jiàn)畢漢斯：《漢代的官僚制度》（劍橋，1980），第8、12頁(yè)。關(guān)于皇帝審理案件，見(jiàn)何四維：《漢法律殘簡(jiǎn)》，第294頁(yè)以下。

　?。?］ 關(guān)于公元前154年的叛亂，見(jiàn)上面第2章。又見(jiàn)何四維：《諸王之亂》，《法國(guó)遠(yuǎn)東學(xué)院學(xué)報(bào)》，69（1981），第315—325頁(yè)。

　?。?］ 關(guān)于諸侯或貴族，見(jiàn)上面第2章《侯與爵》和第8章《縣級(jí)官員》。

　　［8］ 何四維：《漢法律殘簡(jiǎn)》，第91頁(yè)以下。

　?。?］ 何四維：《漢法律殘簡(jiǎn)》，第79—80頁(yè)。關(guān)于刺史，見(jiàn)上面第7章《郡的下屬單位》和第8章《郡級(jí)官員》。

　　［10］ 何四維：《漢法律殘簡(jiǎn)》，第88頁(yè)以下；何四維：《秦法律殘簡(jiǎn)》，第56件、58件、86件文書(shū)，釋文第18。

　?。?1］ 何四維：《漢代的契約》，收于《中國(guó)的法》中，蘭孝悌編（佛羅倫薩，1978），第11—38頁(yè)。

　　［12］ 公元前168年以前的遺存地圖，見(jiàn)魯惟一：《近期中國(guó)發(fā)現(xiàn)的文書(shū)初探》，載《通報(bào)》， 63：2—3（1977），第124—125頁(yè)。