隨著郭京毅案件的展開，一條隱藏于外商投資審批體制下的潛規(guī)則，正隨著案情的不斷透明化而逐漸顯現(xiàn)。

2010年5月27日，原商務(wù)部外國投資管理司副司長鄧湛，因受賄罪被判處12年有期徒刑。這是第二名在郭京毅案中受牽連的司局級(jí)官員。

?筲 尋租俱樂部

鄧湛，1982年從北京鋼鐵學(xué)院畢業(yè)后即進(jìn)入商務(wù)部，一直從事外資工作，對(duì)外商投資業(yè)務(wù)相當(dāng)稔熟，曾是商務(wù)部主管外資、并購的副部長的秘書，頗獲賞識(shí)。

鄧湛還兼任中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員，其業(yè)務(wù)專長是“外商投資中的企業(yè)設(shè)立方式及各項(xiàng)管理”，主要業(yè)務(wù)成果則是“參與制訂外商投資有關(guān)法律法規(guī)，主持制訂有關(guān)法規(guī)如：創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行規(guī)定，投資性公司暫行規(guī)定，外商投資上市公司有關(guān)管理辦法；服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域（電信，商業(yè)，旅游，運(yùn)輸，中介服務(wù)等）法規(guī)規(guī)章制訂；指導(dǎo)審批重大外資項(xiàng)目”。

鄧湛在外資并購領(lǐng)域浸淫多年，其業(yè)務(wù)專長，恰好與此前涉案被抓的郭京毅及思峰律師事務(wù)所張玉棟、劉陽等人的業(yè)務(wù)密不可分。這僅僅是一種巧合嗎？

事實(shí)上，鄧湛是郭京毅在北大的老同學(xué)、北京思峰律師事務(wù)所原主任張玉棟在商務(wù)部的另一個(gè)“靠山”。早在20世紀(jì)90年代起，鄧湛、張玉棟、郭京毅三人往來頻仍，交情也頗深。

鄧湛比郭京毅、張玉棟大十幾歲。郭京毅進(jìn)入當(dāng)時(shí)的外經(jīng)貿(mào)部后，在條法司二處(外資處)供職，同時(shí)張玉棟進(jìn)入外經(jīng)貿(mào)部屬下長城律師事務(wù)所，涉足了一大批早期外商投資企業(yè)進(jìn)入中國的談判，鄧湛則一直在外資司工作，商務(wù)部外資司的主要職能包括：審核外商投資企業(yè)設(shè)立及其變更事項(xiàng)、重大外商投資項(xiàng)目合同章程及法律特別規(guī)定的重大變更；指導(dǎo)投資促進(jìn)及外商投資企業(yè)審批工作，規(guī)范對(duì)外招商引資活動(dòng)，等等。由于工作關(guān)系密切，鄧湛與郭、張二人的私交也日益緊密。1998年至2005年，鄧湛利用職務(wù)便利，為張玉棟介紹項(xiàng)目，并在張玉棟代理的項(xiàng)目審批中，為張玉棟謀取利益。對(duì)于鄧湛和郭京毅介紹來的每一筆業(yè)務(wù)，張玉棟都會(huì)把其收取的代理費(fèi)數(shù)額告訴對(duì)方。鄧湛則先后以就醫(yī)、購房等理由，4次索要和收受賄賂179萬余元。

郭京毅的哥哥也曾經(jīng)在外經(jīng)貿(mào)部工作，因?yàn)榫砣胍粯杜漕~倒賣案而被捕，后在北京朝陽區(qū)開了一家餐館，鄧湛、郭京毅、張玉棟以及其他的一些官員、律師以及外企人士，當(dāng)時(shí)經(jīng)常在那家餐館活動(dòng)。

2006年以來，凱雷并購徐工、可口可樂并購匯源等幾起外資并購事件雖然爭議不斷，但大多數(shù)人恐怕從來沒有想到，一小撮人沆瀣一氣，為了滿足個(gè)人的私欲，上下合謀，形成一個(gè)相對(duì)固定的“尋租俱樂部”。

對(duì)外資并購的審批，通常涉及商務(wù)部、國家外匯管理局、國家工商總局（其內(nèi)部負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)為外資局）、國家發(fā)改委、國資委等相關(guān)部門。一個(gè)并購項(xiàng)目能否獲得通過，商務(wù)部的態(tài)度至為關(guān)鍵。而在商務(wù)部中，發(fā)揮主要作用的部門就是鄧湛、郭京毅分別任職的外資司和條法司。

郭京毅和鄧湛的前同事披露，鄧湛、郭京毅能夠一起在外商投資的法律制定以及具體項(xiàng)目審批中“做手腳”，關(guān)鍵在于“外資司業(yè)務(wù)上過于依賴條法司”，在商務(wù)部內(nèi)部，外商投資項(xiàng)目審批需要經(jīng)過條法司和外資司會(huì)簽，而在涉及法律“灰色區(qū)域”時(shí)，外資司往往以條法司的意見為準(zhǔn)。

郭京毅在商務(wù)部任職的22年里，一直參與并負(fù)責(zé)外資法律和投資法律的制定以及修改。郭京毅的被抓，與多宗外資并購審查有關(guān)--外資并購審查程序的不透明和規(guī)則的模糊，使參與會(huì)簽的條法司官員能通過解釋法律條文，獲得尋租空間。而鄧湛，1998年到2007年期間，恰好擔(dān)任商務(wù)部外資司副司長之職。

由于工作范疇密不可分，且彼此在同一領(lǐng)域浸淫多年，郭京毅、鄧湛、劉偉等幾個(gè)人相互串通，鉆外資審批制度的空子，為個(gè)人謀取私利。

鄧湛較為低調(diào)，不開車，案發(fā)前一直住在雙井地區(qū)的機(jī)關(guān)宿舍樓中。但是外界傳言，鄧湛接受的賄賂中，包括北京市朝陽區(qū)一套價(jià)值250萬的房產(chǎn)，鄧的女兒在美國讀書的相關(guān)費(fèi)用由一些外國大公司承擔(dān)。

?筲 上市懸疑

一位民企老板曾經(jīng)有意到香港上市，但是，申報(bào)文件方面就常出現(xiàn)問題。相比而言，黃光裕無疑幸運(yùn)得多。事實(shí)上，黃光裕與商務(wù)部官員的深度接觸，正是從2004年“Ocean Town收購國美電器65%股權(quán)”開始的。

2000年6月底，黃光裕通過離岸公司，以收購股權(quán)、增資的方式，獲取了香港上市公司京華自動(dòng)化(0493.HK)控股權(quán)。

2002年，黃光裕將地產(chǎn)業(yè)務(wù)逐步注入，將上市公司更名為“中國鵬潤”。

2003年初，國美家電業(yè)務(wù)內(nèi)地“借殼”失敗，黃光裕開始計(jì)劃將其注入“中國鵬潤”。當(dāng)年，他將94家國美門店重組為“國美電器”。黃光裕直接持有國美電器35％股份，另外65％股份則由“鵬潤億?！背钟小６i潤億福的100%股權(quán)，亦由黃光裕擁有。

這一看似并非必要的股權(quán)設(shè)計(jì)，實(shí)際上是為國美電器日后變身外資以及借殼上市做準(zhǔn)備。商務(wù)部規(guī)定“組建中外合資商業(yè)零售企業(yè)，外方股份比例必須在65%以下”。故此，黃光裕只能自己持有35%國美電器股權(quán)。

2004年4月，黃光裕持股100%的鵬潤億福，將持有的國美電器65%股權(quán)，全部出售給了BVI公司Ocean Town。Ocean Town由另一家BVI公司Gome Holdings全資持有，而Gome Hodings亦由黃光裕個(gè)人獨(dú)資持有。

經(jīng)過這一番運(yùn)作，國美電器“紅籌上市”邁出決定性一步。雖國美電器最終仍由黃光裕個(gè)人全資擁有，但其身份已變成“由BVI公司Gome Holdings通過Ocean Town控股65%”的外資企業(yè)。

2004年6月，國美電器借殼中國鵬潤成功完成。中國鵬潤出資83億港元(以股份和可換股票據(jù)支付)，向Gome Hodings Limited收購了Ocean Town所持國美電器65%的股權(quán)?！爸袊i潤”更名為“國美電器”。

當(dāng)時(shí)，國美上市采取了當(dāng)時(shí)常見的“紅籌上市”模式，所謂“紅籌上市”是指，“在開曼群島、百慕大等地注冊(cè)離岸公司，然后以股權(quán)為支付手段并購境內(nèi)實(shí)體公司，并最終以離岸公司作為主體上市”的“兩頭在外”的上市模式。采取“紅籌上市”模式的關(guān)鍵一步是要變身外資，通常是由一家離岸公司以股權(quán)方式收購境內(nèi)實(shí)體公司。

黃得以持有的35%國美電器股權(quán)注入上市公司，并不符合當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定。而國美上市后來卻順利得到批準(zhǔn)。

而2006年，黃光裕再次取得突破，實(shí)現(xiàn)了國美電器整體上市。此前，黃光裕曾在公開場(chǎng)合表示“遺憾”：2004年6月國美上市時(shí)，受限于65%的持股限制，國美電器在全國的38個(gè)分部中，僅北京、成都等20個(gè)“業(yè)務(wù)優(yōu)質(zhì)”的分部放進(jìn)上市公司，而上海、香港等18個(gè)分部尚未納入。

2006年3月末，國美電器突然停牌并公告稱，其“將把母公司未上市的35%資產(chǎn)裝入香港上市公司”的申請(qǐng)，已獲商務(wù)部批準(zhǔn)。至此，國美電器，最終轉(zhuǎn)變?yōu)橐患易?cè)地在英屬維京群島的“外資獨(dú)資企業(yè)”。

2006年10月，國美電器已向商務(wù)部提出，將在上海等18城市的239家門店轉(zhuǎn)為外資性質(zhì)，在獲得批準(zhǔn)后，“將在合適時(shí)機(jī)注入香港上市公司”。

但這一運(yùn)作，同樣必須經(jīng)過商務(wù)部外資司的審批，不過國美的這一計(jì)劃至今仍未獲批。

巧合的是，身為商務(wù)部外資司副司長的鄧湛，在2007年4月已經(jīng)離任。

?筲 吞并蹊蹺

更多的蛛絲馬跡可從2006年國美與永樂合并審查中略知一二。

2006年11月1日，國美電器宣布以52.68億港元“股票 現(xiàn)金”的形式并購永樂。永樂電器董事長陳曉成為其前對(duì)手黃光裕的首席執(zhí)行官。在此前，很多人并不看好這樁買賣。陳曉還將國美電器劃入了“惡意收購”范疇。業(yè)界甚至一度揣測(cè)永樂會(huì)祭出反抗大旗抗擊國美收購。

然而，讓許多人大跌眼鏡的是，從2006年7月18日國美向永樂提出收購建議開始，到7月25日雙方啟動(dòng)合并，并購進(jìn)程快得驚人。而其審批速度之快，也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出外資并購的常規(guī)時(shí)間。

不僅如此，由于合并案引發(fā)壟斷猜想，在2006年的10月27日，商務(wù)部根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》啟動(dòng)反壟斷調(diào)查程序，就國美收購永樂一案舉行聽證會(huì)。

在聽證中，家電連鎖行業(yè)同業(yè)者代表對(duì)于兩者合并大多持否定態(tài)度，來自家電制造企業(yè)的代表基本上持中立的態(tài)度，而行業(yè)協(xié)會(huì)則基本上持贊成的態(tài)度。在會(huì)上，家電業(yè)巨頭蘇寧、大中、五星均投了反對(duì)票。

聽證會(huì)四天后的10月31日，商務(wù)部條法司競爭法律處的有關(guān)人士對(duì)媒體透露，該處還在了解國美永樂合并的相關(guān)情況，尚未就最終是否批準(zhǔn)、何時(shí)批準(zhǔn)出臺(tái)時(shí)間表。

然而，時(shí)任永樂電器董事長的陳曉卻胸有成竹地表示，商務(wù)部會(huì)很快批準(zhǔn)，“你們只需要等待一個(gè)星期。”果不如然。第二天，國美和永樂就出人意外地宣布成功合并。至此，這場(chǎng)表面上看起來吵吵嚷嚷，實(shí)際動(dòng)作快得讓人出乎意料的并購案宣告收官。

從美樂并購案中的進(jìn)程來看，著實(shí)疑點(diǎn)重重，但如果知道內(nèi)情--郭京毅、鄧湛等官員正是參與審批國美收購永樂的關(guān)鍵人物，一切也就不言自明了。

事隔幾日后，國美電器新聞發(fā)言人何陽青接受媒體采訪時(shí)稱，并購獲得了主管部門的同意，商務(wù)部對(duì)國美永樂合并聽證已經(jīng)作出了不形成壟斷的結(jié)論。

?筲 雅芳“賄賂門”

在鄧湛任外資司副司長期間，曾力主“建立有中國特色的直銷體系”，為中國直銷企業(yè)獲得法律地位發(fā)揮了主要作用，成為保健行業(yè)人氣指數(shù)極高的政府官員，直銷圈子更是以“與鄧司長會(huì)過面”為榮耀談資。

鄧湛曾秘密主持了一次所謂的“廈門會(huì)議”，討論直銷立法的問題。共有雅芳、安利等7家企業(yè)參與，在鄧湛的主導(dǎo)下出臺(tái)了《外商投資直銷企業(yè)暫行規(guī)定》，明確了“外資先行”發(fā)展直銷業(yè)務(wù)，引起本土企業(yè)強(qiáng)烈不滿。而且，這樣的一份法規(guī)不由條法司起草，卻由外資司負(fù)責(zé)，本身在程序上也引起諸多質(zhì)疑。后來由于爭議巨大，這一法規(guī)終于沒能趕在《直銷管理?xiàng)l例》之前出臺(tái)。

盡管外資直銷企業(yè)未能如愿獲得“先行”待遇，但是其直銷牌照仍然需要商務(wù)部發(fā)放。隨后，商務(wù)部下屬的外商投資協(xié)會(huì)召集上述7家企業(yè)在蘇州開會(huì)，會(huì)議目的之一是探討成立直銷協(xié)會(huì)的問題。

一個(gè)月之后，鄧湛再次召集7家外資企業(yè)開會(huì)，并將仙妮蕾德等另外4家外資企業(yè)拉入?yún)?huì)名單。會(huì)議決定在外商投資協(xié)會(huì)下面成立直銷工作委員會(huì)，上述7家單位作為發(fā)起單位。此舉立即遭到了所有與會(huì)企業(yè)和整個(gè)行業(yè)的強(qiáng)烈指責(zé)，但無濟(jì)于事。

明眼人都看得出來，這是鄧湛在商務(wù)部的收官之作，鄧湛試圖在自己卸任商務(wù)部外資司之后，同樣能夠從行業(yè)協(xié)會(huì)里對(duì)雅芳等企業(yè)施加影響，使自己卸任后也能牢牢把控這些直銷企業(yè)。因?yàn)樗麕е?個(gè)親兄弟搞了一個(gè)高級(jí)俱樂部。沒有牌照你進(jìn)不來。

事實(shí)上，事后的直銷牌照發(fā)放表明，上述11家企業(yè)除了仙妮蕾德外，幾乎都獲得了直銷牌照。所不同的是，被樹立為“典范模式”的雅芳不單是最早獲得直銷牌照的企業(yè)，而且還是唯一的全國范圍經(jīng)營牌照。

2008年10月20日，美國著名直銷化妝品巨頭雅芳公司發(fā)布聲明稱，由于有關(guān)方面舉報(bào)其中國公司存在商業(yè)賄賂嫌疑，公司正在審計(jì)委員會(huì)的監(jiān)督下，根據(jù)美國《反海外賄賂法》對(duì)雅芳(中國)有限公司展開內(nèi)部調(diào)查。

雅芳是最早一批拿到在華直銷牌照的外資企業(yè)，而商務(wù)部外國投資管理司原副司長鄧湛又曾推動(dòng)建立了以雅芳模式為藍(lán)本的“中國特色直銷體系”，因此業(yè)界很自然地將雅芳總部對(duì)中國區(qū)海外賄賂自查行為與鄧湛聯(lián)系起來。

中紀(jì)委真正查鄧湛的問題，始于2008年6月份，而雅芳內(nèi)部自查也在6月展開，時(shí)間之巧合，也不由得讓人浮想聯(lián)翩。

其實(shí)2008年8月郭京毅、張玉棟等人被捕之后，鄧湛就接受過紀(jì)檢部門詢問。后來專案組考慮到他今年剛剛做完結(jié)腸癌手術(shù)，尚在修養(yǎng)康復(fù)期，身體虛弱，并未即刻采取強(qiáng)制措施，只是限制其與外界接觸。后來，由于在郭京毅案的審訊和調(diào)查過程中，發(fā)現(xiàn)鄧湛涉及的案情重大、金額龐大，才將其正式帶走。

郭京毅和鄧湛先后被捕，在商務(wù)部激起了強(qiáng)烈震動(dòng)。隨后，商務(wù)部外資司重新進(jìn)行了崗位輪替，分管有關(guān)外資項(xiàng)目審批業(yè)務(wù)的兩名副司長以及下屬處長對(duì)調(diào)崗位，以防止一人管理某一領(lǐng)域時(shí)間過長，給尋租帶來便利。同時(shí)，繼商務(wù)部成立反壟斷調(diào)查局之后，國務(wù)院副總理王岐山將負(fù)責(zé)組建全新的外資并購聯(lián)席委員會(huì)。

在事關(guān)國家經(jīng)濟(jì)安全領(lǐng)域，如何從程序上減少審批及缺乏監(jiān)督的弊端、杜絕這種制度在權(quán)力尋租面前完全失效的局面，恐怕是有關(guān)部門值得深思的地方。