在公司章程中設(shè)置反收購(gòu)的條款，常稱為驅(qū)鯊條款，是公司對(duì)潛在收購(gòu)者所采取的一種預(yù)防措施。由于反收購(gòu)條款的實(shí)施會(huì)直接或間接地提高收購(gòu)成本，因此在一定程度上會(huì)迫使收購(gòu)方望而卻步。如圖10.4所示。

圖10.4驅(qū)鯊條款

驅(qū)鯊條款主要包括以下幾項(xiàng)：

第一，董事輪換制條款。

董事輪換制是指根據(jù)公司章程規(guī)定，每年只能輪換1/3(或其他比例)的董事。這意味著即使并購(gòu)者擁有公司絕對(duì)多數(shù)的股權(quán)，也無(wú)法對(duì)董事會(huì)作出實(shí)質(zhì)性改組，難以獲得對(duì)董事會(huì)的控制權(quán)。此外，由于原來(lái)的股東掌握著多數(shù)表決權(quán)而控制著公司，因此即使公司被惡意收購(gòu)，他們還可以決定采取增資擴(kuò)股或其他辦法來(lái)稀釋收購(gòu)者的股票份額從而達(dá)到反收購(gòu)的目的。比如新浪董事會(huì)采取的是鉸鏈型結(jié)構(gòu)，即新浪董事會(huì)共有9名成員，設(shè)有補(bǔ)償委員會(huì)(陳丕宏、陳立武、段永基)、審計(jì)委員會(huì)(陳立武、曹德豐、張懿宸)、股份管理委員會(huì)(姜豐年、汪延)。董事會(huì)的9名董事共分為三期，任期3年且任期交錯(cuò)，每年只有一期董事任職期滿，進(jìn)行新的董事選舉。因此，如果收購(gòu)方不能重組新浪董事會(huì)和管理層，那么哪怕他有再多的股份，也等于沒有收購(gòu)，因?yàn)闆]辦法實(shí)施改組和展開新的戰(zhàn)略。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）第112條、第115條規(guī)定，股份公司董事會(huì)成員為5～19人，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年；董事任期屆滿，連選可以連任；董事在任期屆滿前，股東大會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)?！豆痉ā返?17條規(guī)定，董事會(huì)有1/2董事出席即可舉行，決議經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過即可。按照這些規(guī)定，在原來(lái)的董事占董事會(huì)多數(shù)時(shí)，董事會(huì)可以通過行使職權(quán)來(lái)開展亡羊補(bǔ)牢式的反收購(gòu)活動(dòng)。

當(dāng)然，根據(jù)《公司法》，收購(gòu)者改組董事會(huì)還是有章可依的?！豆痉ā吩诘?04條還規(guī)定，有持有公司股份10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)，公司必須召開股東大會(huì)?！豆痉ā返?03條規(guī)定，股東大會(huì)行使下列職權(quán)：選舉和更換董事，修改公司章程，等等。根據(jù)這些規(guī)定，收購(gòu)者可請(qǐng)求召開股東大會(huì)，通過股東大會(huì)先行修改公司章程中關(guān)于分期分級(jí)董事會(huì)制度的規(guī)定，然后再行改選董事。

第二，超級(jí)多數(shù)條款。

超級(jí)多數(shù)條款是指根據(jù)公司章程規(guī)定，公司的合并需要獲得絕對(duì)多數(shù)股東的贊成票，并且這一反收購(gòu)條款的修改也需要絕對(duì)多數(shù)的股東同意才能生效。超級(jí)多數(shù)條款一般規(guī)定，目標(biāo)公司被收購(gòu)時(shí)必須取得2/3或80%以上的投票權(quán)，甚至高達(dá)90%以上。因此，如果惡意收購(gòu)者想要獲得具有絕對(duì)多數(shù)目標(biāo)公司的控制權(quán)，那么通常需要持有目標(biāo)公司很大比例的股權(quán)，這就在一定程度上增加了收購(gòu)成本和收購(gòu)難度。

第三，限制股東表決權(quán)條款。

為了更好地保護(hù)中小股東，也為了限制收購(gòu)者擁有過多權(quán)力，企業(yè)可以在公司章程中加入限制股東表決權(quán)的條款。限制股東表決權(quán)的辦法通常有兩種：一是直接限制大股東的表決權(quán)，比如規(guī)定股東的股數(shù)超出一定數(shù)量時(shí)，就限制其表決權(quán)；或者合幾股為一股的表決權(quán)；或者規(guī)定每個(gè)股東表決權(quán)不得超過全體股東表決權(quán)的一定比例數(shù)(如1/5)。二是采取累計(jì)投票法，投票人可以投多個(gè)候選人的票，也可以將票全部投給一人，從而保證中小股東能選出自己的董事。

第四，訂立公正價(jià)格條款。

所謂訂立公正價(jià)格條款，就是要求出價(jià)收購(gòu)人對(duì)所有股東支付相同的價(jià)格。有些收購(gòu)者使用“二階段出價(jià)”方法，即以現(xiàn)金先購(gòu)股51%，另外再用債券交換剩下的49%股票，被收購(gòu)公司的股東因?yàn)榕率盏絺鴷?huì)爭(zhēng)先把股票低價(jià)賣出。為避免收購(gòu)者使用此招來(lái)分化被收購(gòu)公司的股東，被收購(gòu)者可以在公司章程中加上公正價(jià)格條款，使股東在售股時(shí)享受“同股同酬”的好處。我國(guó)《證券法》第85條和第88條規(guī)定：“收購(gòu)要約中提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于被收購(gòu)公司所有的股東?！薄安扇∫s收購(gòu)方式的，收購(gòu)人在收購(gòu)要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購(gòu)公司的股票?！边@些是我國(guó)法律對(duì)于收購(gòu)價(jià)格的主要規(guī)定。它已表明“二階段出價(jià)”在我國(guó)是不合法的。我國(guó)法律的這些規(guī)定旨在讓被收購(gòu)公司的所有股東受到公平對(duì)待。

被收購(gòu)公司還可以制定一些可以接受的購(gòu)買價(jià)格，而且這些價(jià)格要經(jīng)過股東批準(zhǔn)。通常，這些價(jià)格都被限制在公司股票交易的歷史水平上，也就是過去3～5年的平均價(jià)格水平。許多公平價(jià)格條款規(guī)定，一旦報(bào)價(jià)低于該水平，收購(gòu)就需要經(jīng)過大部分股東(2/3或75%以上)的同意。

第五，加入限制董事資格條款。

加入限制董事資格條款是指在公司章程中規(guī)定公司董事的任職條件，不具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事，不具備某些特定條件者也不得進(jìn)入公司董事會(huì)。通過這些條款可以增加收購(gòu)方出任公司董事的難度。

第六，普通股驅(qū)鯊。

普通股驅(qū)鯊是指被收購(gòu)公司在資本結(jié)構(gòu)之間插入一些防御措施來(lái)抵制并購(gòu)，這些防御措施包括多種普通股、分段投票的普通股以及空白股等。

多種普通股。通常的普通股其每股僅有一票投票權(quán)，但在西方國(guó)家的公司章程中，可規(guī)定多種普通股可以達(dá)到每股擁有十票投票權(quán)。如果附帶投票權(quán)的多種普通股掌握在內(nèi)部人員手中，那么就可以有效地抵制惡意收購(gòu)。

分段投票的普通股。普通股票的投票權(quán)隨著股東擁有時(shí)間的增加而增加。投資者在開始購(gòu)買股票時(shí)，每股僅一票，但投票權(quán)可以隨著擁有時(shí)間的增加而不斷遞增，每股最高可達(dá)到千票投票權(quán)。

空白股是指公司發(fā)行一種新的普通股，它的期限和投票權(quán)將在以后確定?？瞻坠煽梢员４嫦聛?lái)，一旦需要的時(shí)候就可以充分發(fā)揮其威力，挫敗收購(gòu)者。

第七，設(shè)置“拒鯊”觀察者和利用“驅(qū)鯊劑”。

“拒鯊”觀察者，是指專門從事觀察和監(jiān)視有惡意收購(gòu)行為公司早期動(dòng)向的部門或公司。為了防止被他人惡意收購(gòu)、自己卻缺乏準(zhǔn)備的情況發(fā)生，有的公司在自己公司內(nèi)部設(shè)立相應(yīng)的觀察部門，即反并購(gòu)部；還有的公司委托外部投資銀行或其他專業(yè)機(jī)構(gòu)來(lái)承擔(dān)類似職責(zé)?！熬荃彙庇^察者的主要任務(wù)是監(jiān)視本公司股票交易情況和市場(chǎng)變動(dòng)狀況，力爭(zhēng)掌握持股各方的持股比例變化，及早發(fā)現(xiàn)可能的收購(gòu)動(dòng)向，以便企業(yè)及時(shí)作出恰當(dāng)?shù)姆磻?yīng)。

為了對(duì)敵意進(jìn)攻者進(jìn)行有效的防御，董事會(huì)可以預(yù)先召開股東大會(huì)，在公司章程中設(shè)立一些前面介紹過的條款，增加進(jìn)攻公司獲得公司控制權(quán)的難度，這些條款通常被統(tǒng)稱為“驅(qū)鯊劑”條款。企業(yè)常常要求“拒鯊”觀察者積極觀察市場(chǎng)變化，掌握業(yè)界收購(gòu)與反收購(gòu)的動(dòng)態(tài)，及時(shí)在增加和修改“驅(qū)鯊劑”條款方面提出建議和方案，構(gòu)成企業(yè)反收購(gòu)的基本防線。

值得注意的是，以上這些條款是在西方國(guó)家較常見的反收購(gòu)措施，但部分條款可能與我國(guó)目前的法律制度相左，如限制股東表決權(quán)條款、訂立公正價(jià)格條款、限制董事資格條款等。