應(yīng)當(dāng)說起草此類基本法律的條件已經(jīng)基本成熟,立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡快推動此項(xiàng)立法工作。二是,法律的位階過低。規(guī)范公民結(jié)社權(quán)利和自由的法律,除經(jīng)濟(jì)結(jié)社以外,很多均存在于行政法規(guī)甚至是作為執(zhí)行法律的部門規(guī)章之中。雖然十二屆全國人大一次會議通過的《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》以及《國務(wù)院辦公廳關(guān)于實(shí)施〈國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案〉任務(wù)分工的通知》明確規(guī)定了關(guān)于社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位以及基金會條例的修改方向和時(shí)間表,但仍未能從根本上改變與結(jié)社和社會組織有關(guān)的規(guī)范性法律文件整體位階仍然較低的狀況。三是,相關(guān)規(guī)范性法律文件的位階較低,使得法律、法規(guī)對于組織、程序過度重視,而關(guān)于組織實(shí)體權(quán)利、行為規(guī)則及其實(shí)施則存在巨大的欠缺,且往往通過程序、組織設(shè)置條件等軟門檻把實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)限制在較為困難的境地。四是,法律、法規(guī)之間的銜接存在較大問題,甚至在關(guān)系到社會結(jié)社和社會組織基本性質(zhì)的重大問題上存在嚴(yán)重的沖突。如民辦非企業(yè)單位相關(guān)條例明文規(guī)定不可分紅的“非營利性”,到了民辦教育相關(guān)法律中卻出現(xiàn)了“合理回報(bào)”的規(guī)定等。
二三大條例、基本法與結(jié)社法
(一)三大條例
所謂三大條例是指直接規(guī)制社會組織三種類型的三個(gè)行政法規(guī):《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》、《基金會管理?xiàng)l例》和《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》。在2013年3月28日國務(wù)院下發(fā)的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于實(shí)施〈國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案〉任務(wù)分工的通知》(以下簡稱《通知》)中,非常明確、具體地提出了社會組織體制改革的整體思路和框架,主要包括兩個(gè)方面:一是改革舊的社會組織體制,二是加快形成現(xiàn)代社會組織體制。在2013年12月底前修訂完三大條例是改革舊管理體制的標(biāo)志性要求;基本形成現(xiàn)代社會組織體制也要求于2017年實(shí)現(xiàn)。這5年時(shí)間,一方面要改革舊的,另一方面要建構(gòu)新的。這個(gè)任務(wù)是非常艱巨的。30多年的改革中,市場經(jīng)濟(jì)花了很長一段時(shí)間來改舊建新。至今既不能說舊體制已徹底改完,也不能說新體制已真正建立。那么,在這么短的時(shí)間內(nèi),改舊建新能否完成?即便是基本建成,其難度也是相當(dāng)大的。尤其社會組織體制的建構(gòu),是與整個(gè)社會建設(shè)結(jié)合在一起的。社會組織不是憑空誕生的組織形式,它與整個(gè)社會的發(fā)展、發(fā)育,包括公民自身的能力、素質(zhì)、觀念的發(fā)展是結(jié)合在一起的。所以要在未來的5年內(nèi),基本建成現(xiàn)代社會組織體制,其實(shí)是巨大的挑戰(zhàn)。應(yīng)該說完成的基本上是國家主導(dǎo)的體制,而非社會和社會組織主導(dǎo)的體制。
中國社會組織的發(fā)展已經(jīng)走過了很長的歷史過程,基本與改革開放同步。然而,我們的立法進(jìn)程是相對滯后的,最早關(guān)于社會組織的法律是1989年頒布的《外國商會管理暫行規(guī)定》,隨后,1989年10月25日又出臺了《社會團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》。當(dāng)時(shí)我國社會組織的總量已經(jīng)超過了100萬是主要因素。10年后出臺了《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》,2004年出臺了《基金會管理?xiàng)l例》。這些法規(guī)其實(shí)都是在社會組織已經(jīng)發(fā)展到一定階段,迫不得已才制定出來的?,F(xiàn)在,社會組織在登記注冊數(shù)量、實(shí)際活動數(shù)量、活動領(lǐng)域、與政府的關(guān)系、作用等多方面都已發(fā)生了翻天覆地的變化,但這三大條例的修訂仍未見實(shí)質(zhì)性動作。
早在2002年,北京大學(xué)、清華大學(xué)和中國社會科學(xué)院法學(xué)所就受托分別起草了《社會團(tuán)體管理?xiàng)l例》的專家建議稿,至今已經(jīng)11年過去了;“十二五”規(guī)劃之后民政部也開始起草新條例,2011年就交給了國務(wù)院法制辦。但直到現(xiàn)在還未正式出臺。