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第四節(jié) 現(xiàn)代社會組織體制的法制保障(3)

社會組織與社會治理 作者:王名


條例修訂難度大的根本原因在于體制。2011年,民政部將三大條例修訂稿交給民政部法制辦前,中央的幾位主要領(lǐng)導(dǎo)都做了批示,后來時任總理溫家寶在民政部的工作會議上也明確提出加快相關(guān)法規(guī)的修訂工作,但仍沒有較大進展。然而,這次能夠在幾個月內(nèi)推動條例的修訂,根本原因也在體制:《方案》已明確提出了體制改革的要求。十八大報告用的是“改善”,“十二五”規(guī)劃用的是“完善”,這是第一次使用體制改革的概念。而體制改革直接針對舊條例中的雙重管理體制,這是一個非常重要的突破。

從這個任務(wù)的預(yù)期而言,最理想的狀態(tài)是三大條例同時出臺,形成一個全面推進的制度框架。

(二)基本法與結(jié)社法的制定本部分內(nèi)容是清華大學(xué)NGO研究所與明德公益研究中心舉辦的討論會上各位老師的發(fā)言與建議,主要是劉培峰教授的觀點。

目前關(guān)于社會組織方面的法律除了三個行政法規(guī)以外,還缺少關(guān)于社會組織的基本法和結(jié)社法兩部最重要的法律。從可訴性、操作性和有效性的角度而言,在社會組織法律體系中,僅有具有宣示性和導(dǎo)向性意義的憲法以及執(zhí)行、操作和管理意義上的行政法規(guī),中間缺少由全國人大及其常委會制定的基本法律(或法律)這一更具實質(zhì)意義上的位階法律。

為什么要一個獨立的關(guān)于社會組織的基本法?這是因為在民法之下,營利領(lǐng)域和非營利領(lǐng)域是兩個不同的領(lǐng)域。非營利領(lǐng)域利益指向不明晰,因此其財產(chǎn)需要社會更多的關(guān)注,其財務(wù)和內(nèi)部運作需要更多的社會監(jiān)督,因此也就需要更大的公開性和透明性。非營利組織中社團是有會員,但會員對社團的監(jiān)督?jīng)]有營利組織中會員參與和監(jiān)督的意愿強烈。財團法人是沒有會員的,因此缺少會員監(jiān)督這個環(huán)節(jié)。財團法人沒有會員,因此作為組織基本運行規(guī)則的章程的修改就需要另外的程序來啟動。也就是說援用公司法等營利組織的規(guī)則不可能解決非營利組織領(lǐng)域中的主要問題。民法典作為基本的法律規(guī)范也不可能容納這些問題,需要獨立的法律部門解決獨立的問題。從法律部門獨立性的理想模式來看,已經(jīng)存在了獨立的規(guī)范對象與方法,可以用獨立的部門法來解決。

關(guān)于結(jié)社法主要涉及四個方面的問題:第一是結(jié)社法和非營利組織法究竟應(yīng)該有哪些不同的地方;第二是為何要從現(xiàn)代社會角度理解結(jié)社法的問題;第三是結(jié)社法的定制模式問題;第四是結(jié)社法的基本內(nèi)涵。

第一,結(jié)社法其實和非營利組織法或者說社團條例是一個非常不同的東西,非營利組織法的核心是組織,而結(jié)社法毫無疑問,它規(guī)范的是行為。結(jié)社法毫無疑問應(yīng)該放到個人的視角上。第二,理解結(jié)社法的時候要放在現(xiàn)代社會來看。反觀人類的長期的歷史,我們會發(fā)現(xiàn)結(jié)社問題在人類是經(jīng)常存在的,它可能是伴隨整個人類演進過程的。但是結(jié)社自由問題肯定是一個現(xiàn)代問題。為什么要這樣講?因為恰好是高度組織化的現(xiàn)代社會,個人需要通過組織化的途徑來化解人生困境。高度組織化的現(xiàn)代社會需要組織來完成現(xiàn)代社會的公共參與和公共治理問題,如果沒有這兩個結(jié)社,它可能很難有效運轉(zhuǎn)起來。所以在現(xiàn)代社會里面,我們會發(fā)現(xiàn),結(jié)社問題要比傳統(tǒng)問題更重要。第三,關(guān)于結(jié)社法的制定有兩種模式:一種模式是分散的立法,也就是說把結(jié)社問題分散到不同的法律問題里面來;另一種是集中立法。第四,它大概有下面幾個基本的內(nèi)涵:一是結(jié)社權(quán)的確認,也就是誰可以結(jié)社的問題。毫無疑問大部分人都可以,但是兩類人不可以:軍人和警察。二是要解決社員和社團的關(guān)系問題。三是需要講社團和國家的關(guān)系。四是結(jié)社自由的司法保護問題,也就是說當(dāng)結(jié)社的權(quán)利受到損害,社員的權(quán)利受到損害,社團組織的權(quán)利受到損害,或者社團侵害到了其他人的權(quán)利和自由的時候,如何來解決的問題。那么它需要司法保護措施。沒有司法保護的權(quán)利是一個空的權(quán)利。


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