按照自己的行事原則行事，可以說是一個放之四海而皆準(zhǔn)的法則。

——伊曼努爾?康德

讓我們假定你所有的電子郵件和推銷報告都取得了應(yīng)有的成效，你就要獲得投資了。現(xiàn)在你需要了解集資的法律問題，解釋這個問題，沒有人比Fen wick and West法律公司的合伙人弗雷德?格里古拉斯（Fred Greguras）更在行了。他曾擔(dān)任過制藥公司（Biomarker Pharmaceuticals）、Excite（網(wǎng)絡(luò)引擎搜索企業(yè)），Kintana（資訊科技管理軟件開發(fā)商）和Speedera Networks（內(nèi)容轉(zhuǎn)輸服務(wù)商）的法律顧問。我曾在幾個他擔(dān)任法律顧問的公司董事會任職，所以我敢向你保證他的建議非?？煽俊矣捎谀闶窃谶@本書里看到的這些建議，所以還能省不少錢。

問：我能開一家技術(shù)公司，和現(xiàn)任雇主做相同業(yè)務(wù)嗎？

答：完全脫離原來的雇主另起爐灶，即使不使用原來雇主的商業(yè)秘密或其他資源，也很難在技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)方面和老公司撇清關(guān)系。這種情況下，投資人會特別仔細(xì)地檢查公司是否擁有知識產(chǎn)權(quán)，因為他們不想惹上官司。雖然加州法律支持員工流動，但《勞動法》第2870條（Labor Code Section 2870）也明確保護雇主權(quán)益，大部分雇員發(fā)明轉(zhuǎn)讓和保密協(xié)議里都有這個條款，而該協(xié)議是員工入職前必須簽署的。

2870條的基本規(guī)定是：一名員工在自己的業(yè)余時間內(nèi)，在不利用雇主的設(shè)備、資金、工具或商業(yè)秘密的情況下獨立完成的發(fā)明歸自己所有，但是那些與雇主的業(yè)務(wù)相關(guān)、與雇主過去的研究或開發(fā)、當(dāng)前研究或開發(fā)以及預(yù)期明確的研究或開發(fā)有關(guān)的發(fā)明除外，不管這些業(yè)務(wù)、研究或開發(fā)是處于正在構(gòu)想階段還是實際開發(fā)階段。

新公司的問題可能來自兩點：一是創(chuàng)始人企圖一邊繼續(xù)為現(xiàn)在的雇主工作，一邊嘗試為創(chuàng)辦新公司研發(fā)技術(shù)和申請知識產(chǎn)權(quán)，二是聘請同領(lǐng)域的人做兼職顧問。在電子設(shè)計自動化（EDA）軟件等商業(yè)領(lǐng)域，雇主控告離職員工企圖在同領(lǐng)域內(nèi)開辦新公司的案子非常多。

問：我應(yīng)該在什么時候注冊公司？

答：開公司的第一步是檢驗?zāi)繕?biāo)客戶群對你的商業(yè)概念的看法，并仔細(xì)關(guān)注潛在的市場規(guī)模來判斷是否真的存在商機。公司成立的時間取決于下列因素的要求：用文件形式證明創(chuàng)始人對公司的所有權(quán)，保護已有的知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，與客戶簽訂合同，發(fā)放職工優(yōu)先認(rèn)股權(quán)和吸收投資。你通常不會推遲到第一輪融資前夕，因為這可能會給想以象征性價格（相對于企業(yè)融資時的評估價值）購買股份的公司創(chuàng)始人帶來稅收問題。

問：我可不可以成立有限責(zé)任公司（LLC），因為開這種公司花錢更少？

答：有限責(zé)任公司一般適用于咨詢公司和規(guī)模較小的公司，對于尋求風(fēng)險資本的經(jīng)營類公司則不太常見。如果成立有限責(zé)任公司，你可以選擇是按有限責(zé)任公司納稅還是按合伙企業(yè)納稅。如果按合伙企業(yè)納稅，業(yè)務(wù)的盈虧會直接進入股東個人的l040稅單。風(fēng)險投資家不會為有限責(zé)任公司投資，你也不能向公司員工或其他有限責(zé)任公司里的服務(wù)人員發(fā)放優(yōu)先認(rèn)股權(quán)。在股票并購脫售時，有限責(zé)任公司不能獲得免稅。

問：為什么大家都喜歡在特拉華州注冊公司？

答：我還是看到有些人使用加利福尼亞州的公司，因為他們想盡可能壓縮成本。特拉華州公司的優(yōu)勢是風(fēng)險投資家偏愛，與監(jiān)管機構(gòu)打交道比較容易，法律靈活性大（比如董事會的人數(shù)），公司法中也有更多實用的判例。劣勢是公司要交納兩個州的稅，接受兩個州監(jiān)管部門管理。

如果在加利福尼亞州注冊公司，你就不可避免地要交加州的稅。在加州開公司的優(yōu)勢是成本低，只接受一個州的監(jiān)管部門管理。在加州開公司的主要劣勢是如果融資中的公司文件或公司其他章程需要修正，與監(jiān)管部門打交道會比較麻煩。如果一家公司已經(jīng)在加州注冊了，風(fēng)險投資家通常要求在特拉華州再注冊一次，以作為該輪融資的一個程序。

問：我們應(yīng)該注冊成S公司還是C公司？

答：不管是在加州還是特拉華州，S公司和C公司是以納稅類型區(qū)分的，而非公司類型。S公司按照合伙企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)納稅，盈虧都通過合伙關(guān)系由股東分?jǐn)?，所以它在納稅方面占優(yōu)勢，舉例來說，比如產(chǎn)品開發(fā)期很長且耗資巨大，開支就會分派到股東個人的納稅申報單里。

S公司的股東數(shù)量（100人）和類型都有限制。股東必須是美國公民或居民，身份是自然人而非實體。雖然你在公歷年年終時可以決定由S公司轉(zhuǎn)成C公司，但是你不能隨心所欲地想什么時候轉(zhuǎn)就什么時候轉(zhuǎn)。優(yōu)先股融資會結(jié)束公司的S公司狀態(tài)，因為S公司只能有一種流通股。

問：如果我的業(yè)務(wù)主要在中國或印度，我該不該在國外注冊公司？

答：這取決于可能的退出策略以及哪種類型的投資人對你的生意最感興趣。對于一家美國公司來說，諸如在印度或香港的證券交易所首次公開上市等退出策略是不可行的。有些全球投資者只投資國外的公司，比如開曼群島豁免公司（Cayman Islands exempted company），而有些美國的風(fēng)險投資家仍然是只投資美國本土的公司。

為了免稅，你可以在另一個州重新注冊公司，換言之，從加利福尼亞換到特拉華。但是你在美國本土之外再注冊公司卻不能免稅。在境外重新注冊公司幾乎總是使公司繼續(xù)服從美國的繳稅條款，依據(jù)國內(nèi)稅收法典（Internal Revenue Code）第7874條，如果你首先在境外注冊公司，可以在免稅的基礎(chǔ)上再在美國境內(nèi)注冊一個。所以如果一時不能確定，一開始就先在境外注冊公司。

問：我能讓創(chuàng)業(yè)員工都作為承包商或者顧問（“獨立工人”）而不是雇員嗎？

答：很多新公司在一輪融資前將員工寫成顧問而不是雇員，為了避免代扣代繳個人所得稅以及繳納失業(yè)稅等雇主義務(wù)。不過，員工的類型依實際情況而定，而不僅僅是協(xié)議中的一個稱謂，最起碼的標(biāo)準(zhǔn)是對每個個人的控制程度。

如果他/她受到嚴(yán)格管理，在正常工作時間一直待在公司里，那這個人是一名真正的雇員。由于公司運作必須遵循既定的模式，所以新公司合理地構(gòu)架承包商關(guān)系就變得非常困難。比如說，很多時候公司給“承包商”的名片，上面寫的都是雇員職位，比如銷售副總裁，法律上說這樣做是不對的，但是公司相信只有這樣做才能成功。

問：我怎樣向顧問和雇員發(fā)放職工優(yōu)先認(rèn)股權(quán)？

答：你的新公司在注冊時應(yīng)該采取一個優(yōu)先認(rèn)股權(quán)計劃，該計劃應(yīng)符合聯(lián)邦和州的稅法和安全法規(guī)的要求。在加州，這個計劃通常被稱為“25102（0）計劃”，根據(jù)加利福尼亞州公司法（California Corporation Code）的規(guī)定制訂。采取這樣一個計劃公司可以發(fā)放享受稅收優(yōu)惠的認(rèn)股權(quán)（激勵型認(rèn)股權(quán)），還能避免違反證券法，因為該計劃按聯(lián)邦和州法律具有證券法豁免權(quán)。如果計劃制訂沒有遵循證券法，向雇員或其他服務(wù)提供人員發(fā)放一個期權(quán)需要這個人具有同類型的作為投資人的證券法豁免資格（“合格投資人”）。

問：公司怎樣從每個創(chuàng)始人那里獲得公司成立前已開發(fā)技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)？

答：創(chuàng)始人通常會把技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司，以換取他們在公司擁有的普通股份額。這會以文件形式記錄在他們的創(chuàng)始人股票購買協(xié)議里。投資人幾乎都希望技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移到公司名下，而不是創(chuàng)始人給新公司一個許可。所有權(quán)比許可更能給一個公司帶來價值。公司成立后開發(fā)的技術(shù)和知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)通過發(fā)明轉(zhuǎn)讓協(xié)議或咨詢協(xié)議確定。

問：我能從原來的公司挖人嗎？

答：你和原來的雇主簽訂的雇員發(fā)明轉(zhuǎn)讓協(xié)議可能會限制你從原公司挖人，時間通常是12個月。限制條款一般不會涵蓋那些主動愿意跟你一起干的原公司雇員，但想證明他們是主動還是被動比較困難。即使過了協(xié)議規(guī)定的12個月，你還要小心確保剛過來的雇員在你這里工作時沒有使用原雇主的商業(yè)秘密。

問：我能自己提交一個臨時專利申請嗎？

答：可以，但是必須按照專利法的要求非常仔細(xì)地描述這個發(fā)明以及最佳實踐模式。你可能需要一個專利代理人來協(xié)助你起草“索賠語言”，因為關(guān)于臨時申請是否涵蓋這些要點的訴訟越來越多。臨時專利申請必須包含發(fā)明的書面描述以及“關(guān)于制造和使用的方法及過程，用全面、清楚、簡潔、精確的文字，以便使那些與該發(fā)明相關(guān)或與該發(fā)明聯(lián)系最緊密的技術(shù)領(lǐng)域的人用同樣的方法也能制作和使用?！?/p>

問：如果我們已經(jīng)申請了專利，能阻止微軟公司之類的公司效仿嗎？

答：你只有等到專利發(fā)布以后才能實施專利，而實施專利的成本是驚人的——不夸張地說要幾百萬美元，別人是否在侵犯你的專利一般來說很難斷定。他們會聲稱沒有侵犯你的專利或者你的專利無效——比如，因為它基于一個不完善的臨時申請。所以雙方都有理有據(jù)，需要法庭在漫長而昂貴的審訊后做出裁決。

問：難道準(zhǔn)投資人不應(yīng)該簽署我們的保密協(xié)議以避免我們的想法被剽竊嗎？

答：風(fēng)險投資家在聽到你的陳述之前不會跟你簽保密協(xié)議，因為他們見過太多同一業(yè)務(wù)領(lǐng)域里的公司和太多業(yè)務(wù)重疊的公司，以后和投資人的專利顧問簽保密協(xié)定通常是可行的。比如在為籌措資金所做的知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查中，當(dāng)投資人的顧問要看未發(fā)行的專利申請時。我建議只要可行就給投資人和其他人看。我的意思是：披露內(nèi)容點到為止，只要能達到會面的目的就行。簽署保密協(xié)議在很多業(yè)務(wù)領(lǐng)域根本沒什么用，比如Internet Web 2.0公司，你做的事情可能并不是秘密。

問：如果我和朋友擁有公司一半以上的資產(chǎn)，我們是不是能控制公司呢？

答：可以，如果在風(fēng)險投資家投資前，你還控制著公司的董事會，那不管是董事會還是股東都有權(quán)同意公司的重大決定。董事會做的決定本著一人一票，而不是以所有權(quán)比重為基礎(chǔ)，所以你需要小心董事會的規(guī)模和組成人員。在風(fēng)險投資融資中的優(yōu)先股持有人擁有所謂的保護性條款，該條款賦予他們對重大決定有否決權(quán)，比如新一輪集資或者在不考慮他們所有權(quán)比重的情況下賣掉公司。

問：創(chuàng)始人為什么還要制訂股份分配和股份兌現(xiàn)計劃？為這個公司我們已經(jīng)忙了兩年了。

答：在創(chuàng)始人中間授權(quán)會避免出現(xiàn)“無本獲利”的情況，憑什么一個創(chuàng)始人得到了股份然后就離開了公司，而其他創(chuàng)始人還繼續(xù)在為公司努力。我建議只要創(chuàng)始人超過一個，就應(yīng)制訂股份分配和股份兌現(xiàn)計劃，以便盡可能保證所有創(chuàng)始人都能繼續(xù)留在公司效力。雖然融資時投資人會重新商討股份分配和股份兌現(xiàn)，但最好在創(chuàng)始人合作過一段時間以后、融資以前先制訂一個計劃。問題是既要保持創(chuàng)始人之間的團結(jié)又要承認(rèn)他們過去的貢獻，我一般告訴創(chuàng)始人寧愿選擇增進團結(jié)。

問：為什么進行一輪融資要花5萬美元甚至更多？

答：接受投資的公司不但要付給自己的法律顧問律師費，還要付投資人法律顧問的律師費。由于集資文件的數(shù)量和復(fù)雜程度，以及在這種交易中代表雙方的大法律公司的費率結(jié)構(gòu)，大多數(shù)首次風(fēng)險融資的費用總額一般高于5萬美元。

通過制訂一個涵蓋所有重要方面的、清楚完整的融資項目條款書，你可以把花銷控制在某種范圍內(nèi)。雙方負(fù)責(zé)人應(yīng)該會討論條款書提到的棘手問題（比如創(chuàng)始人股份分配和兌現(xiàn)以及期權(quán)儲備的規(guī)模）并做出決定，而不是讓律師為他們辯論從而增加律師費用。一份言之不詳?shù)臈l款書雖然會避免暫時的正面交鋒，但很可能增加律師費用。

格里古拉斯熱心地回答了創(chuàng)業(yè)者向律師詢問的最常見的問題，或者當(dāng)時沒有問律師但過后追悔莫及的問題。單憑這一章，這本書就值了。